ДЕМИДОВА ДАРЬЯ СЕРГЕЕВНА ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВАЯ ЗАЩИТА ПРАВ СУБЪЕКТОВ РАЗЛИЧНЫХ НАЦИОНАЛЬНЫХ ЮРИСДИКЦИЙ В МЕЖДУНАРОДНОМ КОММЕРЧЕСКОМ АРБИТРАЖЕ

summary

Во введении обосновывается актуальность темы, обозначаются цель и  основные задачи исследования, даются описание его методологической базы характеристика новизны, положения, выносимые на защиту, а также теоретическая и практическая значимость полученных результатов. Приводятся сведения об апробации и внедрении научных результатов.

         В первой главе «Юридическое содержание и специфика гражданско-правовой защиты прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже» исследованы теоретические основы  возникновения и развития различных способов гражданско-правовой защиты прав субъектов международного коммерческого арбитража.

          В первом параграфе «Значение международных коммерческих арбитражей в гражданско-правовой защите прав субъектов при взаимодействии норм права различных национальных юрисдикций» показано, что  особое место в рамках изучения гражданско-правовых способов обеспечения защиты прав субъектов международного коммерческого арбитража. занимает анализ форм взаимодействия норм различных национальных юрисдикций и разрешения юрисдикционных коллизий, неизбежно появляющихся в связи с правоотношениями, осложнёнными иностранным элементом. Договорно-правовым основанием юридической  защиты прав субъектов различных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже, кроме арбитражного соглашения, является юридически обоснованное содержание внешнеэкономической сделки, из которой вытекает спор.

         Конкретный анализ форм взаимодействия положений нормативно-правовых актов различных юрисдикций отличается многогранностью и сложностью их юридического восприятия. Во-первых, уровень юридической защиты прав субъектов зависит от системности в  компетентной правоприменительной позиции арбитров и сторон международного коммерческого арбитража. относительно выявления «степени адекватности и применимости» конкретных норм иностранного права в спорных правоотношениях. Во-вторых, уровень юридической защиты прав субъектов  определяется интенсивностью использования  сравнительно-правовых приемов выявления в иностранном или национальном  праве общий подходов к защите сторон (или слабой стороны) в целях  максимального обеспечения имущественных интересов. В-третьих, уровень юридической защиты прав субъектов международного коммерческого арбитража обеспечивается содержанием арбитражного соглашения, как гражданско-правового договора  о процедурах устранения  коллизий законов, коллизий норм, коллизий права, юрисдикционных коллизий.  Под «юрисдикционными коллизиями» (conflicte de jurisdicţii) в европейской правовой доктрине понимаются ситуации, возникающие в связи с рассмотрением арбитражных претензий по делам, осложнённым иностранным элементом. В современном понимании некоторых ученых гражданско-правовые способы обеспечения взаимодействия норм различных национальных юрисдикций как составная часть международного частного права и связывается с разрешением как коллизионно-правовых, так и юрисдикционных коллизий в специфических ситуациях, возникающих из частноправовых отношений, осложнённых иностранным элементом.  Ограничительная концепция (doctrine restrictive) Германии подразумевает ограничение сферы действия международного частного права только конфликтами законов (правовыми коллизиями). В то же время расширительная концепция  применяется в США,  поскольку в неё включены и конфликты юрисдикций (международная подсудность).

           Гражданско-правовая защита прав субъектов международного коммерческого арбитража переплетается со «злоупотреблением правом». Автором выделяются виды возможных злоупотреблений правом, сопровождающие нарушения прав субъектов. Их классификация может быть проведена по различным основаниям: в зависимости от вида причиненного вреда, в зависимости от квалификации вины субъектов, в зависимости от типа правовых норм, которым злоупотребляют (злоупотребление имущественными и неимущественными правами, злоупотребление гражданско-правовыми обязанностями, злоупотребление правом на защиту), в зависимости от цели злоупотребления правом (злоупотребление правом с исключительной целью причинить вред другому лицу, с целью получения прибыли, с целью воспрепятствования другим лицам реализации их права на защиту или уклонения от выполнения своих обязанностей).

          Во втором параграфе «Правовой режим арбитражного соглашения как гражданско-правовой основы международного коммерческого арбитража» определены преимущества гражданско-правового регулирования защиты прав субъектов по сравнению с процедурами рассмотрения таких споров в других судах. К ним можно отнести следующие преимущества: 1) защита  имущественных прав субъектов-участников разбирательства носит приоритетный характер, поскольку стороны имеют возможность оказывать влияние на все стадии арбитражного разбирательства с целью обеспечения эффективного взаимодействия норм различных правовых систем; 2) арбитражное соглашение, как отражение согласия сторон, является обязательным условием для защиты нарушенных прав в международном коммерческом  арбитраже, в котором стороны могут избирать арбитров, место проведения арбитража, язык арбитражного разбирательства, определять на договорной основе полностью или частично саму арбитражную процедуру; 3) рассмотрение споров арбитражем происходит, как правило, на закрытых заседаниях, это гарантирует сохранение производственных и коммерческих тайн сторон спора; 4) фундаментальным принципом коммерческого арбитража является окончательный характер арбитражного решения (res judicata), согласно которому арбитражное решение окончательно и обязательно для сторон, оно не подлежит изменению, не может быть пересмотрено по существу и подлежит исполнению в обязательном  порядке, поскольку международные договоры и законы большинства государств устанавливают недопущение обжалования арбитражного решения по существу  в государственный суд.

    Показано,  что если международный коммерческий арбитраж разрешает спор на основе права иностранного государства или отсылки отече­ственной коллизионной нормы, подле­жащих применению в силу соглашения сторон, то субъекты должны иметь возможность осознания преимуществ компетентного коллизионного толкования и сопоставления норм различных юрисдикций. Это положение закреплено в праве и арбитражной практике большинства государств (Россия, Фин­ляндия, Франция, США, Швеция, Швейцария, ФРГ, Чехия). Защита прав субъектов различных юрисдикций основывается на принципах предотвращения злоупотребления иностранным правом, «непризнанными торговыми обычаями»,  правом места нахождения арбитража.

     В третьем параграфе «Взаимодействие унифицированных международных и национальных норм, регулирующих  защиту субъектов в  международном коммерческом арбитраже» показано,  что мировая практика развития унифицированных норм международных соглашений, включающих нормы о международном коммерческом арбитраже,  показывает расширение контрактного обычно-правового регулирования процедурных отношений разрешения споров. Пункт 1 ст. 42 Вашингтонской конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 года закрепляет возможность для сторон выбрать ненациональное право, такое, как lex mercatoria. Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ, принятый Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 15 декабря 1976 г. и пересмотренный в 2010 году устанавливает комплексную систему процессуальных норм, в отношении которых  стороны могут прийти к соглашению для проведения арбитражного разбирательства, связанного с их коммерческими отношениями в рамках, как специального арбитража, так и арбитражного разбирательства, под эгидой какого либо учреждения.

   Основными преимуществами «обновленного» Арбитражного регламента ЮНСИТРАЛ как международного правового акта, направленного на обеспечение гражданско-правовой защиты субъектов в международном коммерческом арбитраже являются следующие: 1) регламент предусматривает современную типовую арбитражную оговорку; 2) описывает не только процессуальные процедуры, но и правоприменительные приемы арбитражного разбирательства; 3) предусматривает повышение гражданско-правовой ответственности арбитров, экспертов и иных участников арбитражного разбирательства; 4) направлен на повышение  процессуальной эффективности МКА и содействие дальнейшей гармонизации договорно-правовых основ МКА.

    Во второй главе «Арбитражное  соглашение как договорно-правовой механизм обеспечения  условий  защиты  прав  субъектов различных юрисдикций в  международном  коммерческом арбитраже» показано возрастание регулирующей роли норм арбитражных соглашений о международном коммерческом арбитраже в системе источников правового регулирования международного арбитражного процессуального разбирательства.

    В первом параграфе «Договорно-правовая природа арбитражного соглашения и его значение в  гражданско-правовой  защите прав  субъектов  международного коммерческого арбитража» арбитражное соглашение исследовано как системообразующий договорный механизм защиты прав субъектов в рамках  института третейского разбирательства. К существенным условиям арбитражного соглашения относят:  арбитражный порядок рассмотрения спора; конкретный арбитражный орган, компетентный рассматривать спор; круг споров, подлежащих рассмотрению в арбитраже;  применимое право. Автор доказывает, что институт арбитражного соглашения является  как международным частноправовым, так и гражданско-правовым,  включающим смешение публично-организационных, властных и частных элементов. Юридическая природа данного соглашения заключается в определенном «симбиозе» обозначенных подходов, комплексном их применении.

 Юридический анализ показывает, что арбитражное соглашение преимущество выступает как соединение интересов коммерческих организаций-субъектов различных юрисдикций, согласившихся предоставить определенные полномочия арбитрам на началах, указанных в арбитражном соглашении, где  субъектов (юридических лиц разных государств) связывают взаимные договорно-процессуальные обязательства, хотя права, обязанности и ответственность сторон определяется выбранным применимым материальным и процессуальным правом.

Регулирующая роль арбитражного соглашения сближает его с законом и нормативными актами, но его условия отличаются от правовой нормы принципиальными особенностями, поскольку арбитражное соглашение представляет собой договор, определяющий сущность правовой природы арбитража, где  арбитражное соглашение есть основа арбитража. То есть арбитражное соглашение обладает как материально-правовыми, так и процессуально-правовыми признаками и защита прав  частных субъектов участников арбитражного соглашения опирается на арбитражно-процессуальные и гражданско-правовые способы защиты субъектов международного коммерческого оборота. Поскольку  существует пробел в регулировании способов  защиты прав  субъектов  арбитражного соглашения о МКА, то применяются общие принципы и нормы Гражданского кодекса Российской Федерации. Автор отмечает,  что в научной литературе развивается идея и так называемых частных договорах, под таковыми подразумевается широкий круг договоров, заключаемых частными субъектами, но порождающих при этом не только гражданские права и обязанности. Поэтому арбитражное соглашение является разновидностью частного договора, которая очень близка к гражданско-правовому договору. Признание арбитражного соглашения в качестве частноправового договора допускает применение различных норм гражданского законодательства, регулирующих гражданско-правовую защиту сторон,  порядок заключения, исполнения и прекращения договоров.

 Во втором параграфе «Особенности применения и толкования международным коммерческим арбитражем  иностранного  права в обеспечении условий  гражданско-правовой  защиты прав его субъектов» анализируются подходы в международном коммерческом арбитраже, к пониманию иностранного частного права как иностранной частноправовой системы, применимой к фактическому обстоятельству и иностранной правовой категории. В англо-американской  системе «общего права» право иностранного государства рассматривается как  фактическая совокупность норм, применимых к данному фактическому обстоятельству, а не как право. В Великобритании доказывание иностранного частного права осуществляется по добровольному соглашению сторон, самими сторонами и путем экспертного мнения. Арбитражные суды Великобритании  в целях защиты прав субъектов стараются быть объективными и острожными в признании норм иностранного права «общеизвестными», даже если они действительно известны.  Подход к иностранному частному праву как к иностранной частноправовой системе, применимой к фактическим обстоятельствам, отражает концепцию «гибкого» правоприменения норм иностранного права,  которая  часто используется в процедурах в международном коммерческом арбитраже. Подход к иностранному частному праву как к «иностранной правовой категории» означает, что право иностранного государства подлежит применению в том виде, в котором оно применяется за границей. При анализе судебной практики  трудно  обнаружить примеры того, как в целом международные коммерческие арбитражи подходят к пониманию иностранного права. В большинстве случаев, в их решениях никак не указывается на применимый им подход к иностранному праву, присутствуют лишь косвенные признаки такого отношения, что в отдельных случаях снижает уровень защиты субъектов в международном коммерческом арбитраже.

Совокупность способов, применяемых в международном коммерческом арбитраже для установления содержания иностранного права, допустимость участия в этом процессе сторон предопределяют тактику защиты прав субъектов различных юрисдикций, участвующих в международном коммерческом арбитраже. Основные меры  по установлению содержания иностранного права достигаются в международном коммерческом арбитраже, самостоятельно  доступными методами. К ним относятся: установление официального и неофициального содержания применимых норм иностранного права, представление официальных письменных разъяснений, официальные комментарии к законам, судебные прецеденты, обобщения практики, доктрины и судебные дела. При невозможности установления вида применимого (материального или процессуального) применяется lex fori, то есть право страны суда.

В третьем параграфе «Обеспечение действительности арбитражных соглашений как способ гражданско-правовой защиты прав субъектов международного коммерческого арбитража» выделено, что среди способов гражданско-правовой защиты прав субъектов в международном коммерческом арбитраже, особое место занимает обеспечение действительности арбитражного соглашения и предотвращение  недействительности арбитражных соглашений.   Согласно теории договорных обязательств признание основного контракта недействительным может привести к признанию недействительности любой из его час­тей, в том числе и арбитражной оговорки. Понятие недействительности в российском праве содержится в п.1 ст. 167 ГК РФ. При недействительности арбитражного соглашения субъекты лишаются права на защиту своих прав посредством независимого арбитражного разбиратель­ства разногласий между ними, включая рассмотрение вопроса о действительности контракта и вытекающих из него обязательств. Однако основополагающим принципом в международном коммерческом арбитраже, выступает юридиче­ская автономность арбитражного соглашения и принципиальная добровольность арбитражного разбирательства. Принцип международной практики коммерческих арбитражей о юридиче­ской автономности арбитражного соглашения позволяет гарантировать субъектам-участникам реализацию их права  на арбитражную защиту их интересов, поскольку арбитражное соглашение, в том числе и включенное в текст международного коммерческого контракта, рассматривается неза­висимо от основного контракта, а признание контракта недействи­тельным (в целом или в любой его части) не приводит к аннулиро­ванию арбитражного соглашения, не лишает арбитров права рас­сматривать вопросы, связанные с установлением недействительности контракта.

 В третьей главе «Влияние компетенции международных коммерческих арбитражей  на обеспечение гражданско-правовой  защиты прав субъектов различной юрисдикции» исследуется влияние компетенции МКА, определенной сторонами арбитражного соглашения, на  защиту прав субъектов международного коммерческого арбитража, 

    В первом параграфе «Влияние национальных норм права на договорные положения арбитражного соглашения о компетенции международного коммерческого арбитража  для обеспечения  защиты прав субъектов» показано, что компетенция международного коммерческого арбитража рассматривается как круг основных договорно-правовых полномочий, которыми суд наделен в силу национального законодательства государства, унифицированных норм-обычаев,  а также норм международных договоров.

  В юридической доктрине существует теория относительно компетенции международного коммерческого арбитража под названием «компетенции  компетенции», что означает «компетенция по поводу компетенции».  Данная доктрина влияет на гражданско-правовую защиту прав субъектов, поскольку означает, что состав международного коммерческого арбитража   самостоятельно решает вопрос о наличии или об отсутствии у него компетенции рассматривать переданный на его рассмотрение спор, в том числе и в случаях, когда одна из сторон возражает против арбитражного разбирательства по мотиву недействительности или отсутствия арбитражного соглашения. Принцип «компетенция компетенции» по существу отражает договорную (материально-правовую) природу арбитража, так как третейский суд, анализируя вопрос о собственной юрисдикции в отношении данного спора, привлекает для целей выяснения суждения категории материального, а не процессуального права, такие как применимое право, пределы волеизъявления сторон, защита прав субъектов, автономия  воли сторон, действительность договора и арбитражного соглашения с точки зрения норм гражданского или торгового права.   

Во втором параграфе «Решения международных коммерческих арбитражей в системе мер обеспечения  гражданско-правовой защиты прав субъектов»  проанализированы особенности норм Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. Рассмотрены ее преимущества как механизма защиты прав субъектов международного коммерческого арбитража, поскольку исполнение иностранных арбитражных решений осуществляется независимо от того, входит ли государство,  на территории которого оно вынесено, в круг ее участников. Благодаря этому территориальная сфера действия Конвенции значительно шире формального количества государств-участников. Фактически Конвенция создает возможность исполнения арбитражного решения, вынесенного на территории любого из существующих государств. Т.е. она может применяться в отношении не только решений тех арбитражей, которые учреждены и действуют на территории государств - ее участников, но и решений, выносимых на территории любого другого государства. Показано, что правовые системы различных стран по-разному подходят к решению международного арбитража  как акту окончательного урегулирования международных  споров. Во многих государствах исключено принятие  решений и разбирательство арбитражным путем споров об установлении и прекращении правовой охраны объектов интеллектуальной собственности, потребительских сделок, споров, касающихся недвижимости или несостоятельности, а также вытекающих из внешнеэкономических договоров перевозки грузов в международном и воздушном сообщении.

  В заключении показано, что в результате решения задач гражданско-правовой защиты прав субъектов международного коммерческого арбитража,, учитывая теоретический и практический аспекты объекта исследования, определены некоторые подходы к совершенствованию норм российского законодательства о международном коммерческом арбитраже в целях его гармонизации с международными унифицированными нормами, принципами и правилами. Сделаны теоретические выводы и предложения по совершенствованию  содержания арбитражного соглашения, определению оснований его недействительности,  Действие принципа автономии воли как формы выражения диспозитивного метода воздействия на частноправовые арбитражные отношения допускает возможность расширения защиты прав субъектов путем усиления регулятивного воздействия решений международных коммерческих арбитражей как правовых регуляторов в системе международного частного права.