Швецова Марина Вячеславовна. Судебные акты Европейского Суда по правам человека в сфере трудовых и иных непосредственно связанных с ними правоотношений

brief description

Швецова Марина Вячеславовна. Судебные акты Европейского Суда по правам человека в сфере трудовых и иных непосредственно связанных с ними правоотношений: диссертация ... кандидата Юридических наук: 12.00.05 / Швецова Марина Вячеславовна;[Место защиты: ФГБОУ ВО Российский государственный университет правосудия], 2016.- 259 с.
Содержание к диссертации
Введение
Глава 1. Становление, развитие и правовая природа судебных актов Европейского Суда по правам человека
1. Становление и развитие судебных актов Европейского Суда по правам человека 17
2. Правовая природа «судебных прецедентов» 50
3. Правовая природа судебных актов Европейского Суда по правам человека 81
Глава 2. Судебные акты Европейского Суда по правам человека, индивидуально регулирующие трудовые и иные непосредственно связанные с ними отношения
1. Судебные акты Европейского Суда по правам человека, индивидуально регулирующие отношения, связанные с принудительным и обязательным трудом 100
2. Судебные акты Европейского Суда по правам человека, индивидуально регулирующие отношения, связанные с дискриминацией в сфере труда 133
3. Судебные акты Европейского Суда по правам человека, индивидуально регулирующие отношения, связанные с разумными сроками рассмотрения трудовых и иных непосредственно связанных с ними споров, а также сроками обращения в суд .169
Заключение .206
Список использованных правовых актов и литературы
Введение к работе
Актуальность темы исследования
В условиях происходящих в мире процессов правовой глобализации, которые анализируются в работах многих российских ученых, ориентации России на европейские и мировые стандарты в области прав человека и гражданина, сложившейся активной роли Европейского Суда по правам человека в разработке системы защиты прав и свобод участников правоотношений, для судов общей юрисдикции, разрешающих большинство рассматриваемых в Российской Федерации в судебных органах дел, актуальными остаются вопросы места и роли судебных актов Европейского Суда по правам человека в правовой системе Российской Федерации и определение их правовой природы.
С момента создания Европейского Суда по правам человека им вынесено огромное количество постановлений и решений, в том числе в сфере трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений.
Небезынтересно, что по данным Информационного центра Совета Европы в Российской Федерации на 15 мая 2002 г. в Европейском Суде по правам человека уже находилось 6069 жалоб против Российской Федерации.
Представленные в динамике статистические данные, опубликованные вторым судьей от Российской Федерации в Европейском Суде по правам человека А.И. Ковлером, свидетельствуют о том, что за десять лет участия России в системе Европейского Суда по правам человека осуществлялся постоянный рост обращений граждан: поступило 46 685 жалоб против России, что составило 20% от общего количества, из них 12 252 – в 2006 г., 11 762 – в 2007 г., 8 061 – за 10 месяцев 2008 г. Тенденция увеличения количества обращений граждан России в Европейский Суд по правам человека имела место и в 2009 г. – 13 666 жалоб, в 2010 г. – около 14 тысяч, в результате чего общее количество российских жалоб, ждущих своего рассмотрения, превысило уже в октябре 40 тысяч из 140 тысяч общего числа жалоб, находившихся в
Европейском Суде по правам человека, т. е. 28,5% при 17,5% доли России в общем населении Европы. О том, что Россия оставалась главным «поставщиком» жалоб в Европейский Суд по правам человека, напоминает тот факт, что из общего числа зарегистрированных на 31 октября 2011 г. 153 850 жалоб на долю России приходилось 41 300 зарегистрированных жалоб (а с учетом всех поступивших, но еще не обработанных жалоб – 45 990), что составило 26,8%, но, с другой стороны, по сути, уже говорит о стабилизации ситуации поступающих в Страсбург жалоб от граждан России.
По официальной информации Министерства юстиции Российской Федерации количество жалоб россиян в Европейский Суд по правам человека снизилось за 2012 г. на 28,5%, по состоянию на 01 января 2013 г. в Европейском Суде по правам человека из 128 тысяч жалоб, ожидающих решения, 28,6 тысяч жалоб из России — это 22,3%. Из статистики, приведенной Министром юстиции РФ А.В. Коноваловым, следует, что произошел перелом в удельном весе жалоб из России. Если в 2011 г. таких насчитывалось 40 тысяч, то в 2012 г. — уже 29 тысяч. Между тем Россия в 2012 г. по вынесенным решениям Европейского Суда по правам человека прошлых лет выплатила заявителям больше 221 млн. рублей в качестве компенсации за 123 проигранных дела.
Вместе с тем данное положение к 2014 г. значительно изменилось, ибо Европейский Суд по правам человека зарегистрировал на 15% меньше жалоб против общего количества государств-ответчиков, нежели чем в 2013 г. (56200 относительно 65800, соответственно, менее на 9500). Следует отметить, что причиной тому стало не столько уменьшение числа подаваемых жалоб, сколько ужесточение условий к их оформлению ввиду того, что в 2014 г. в сопоставлении с 2013 г. на 84% (11450) возросла доля отказов в регистрации жалоб.
Между тем объем зарегистрированных жалоб против России в 2014 г. составил 8952, то есть уменьшился почти на треть по отношению к 2013 г. – 12328. В 2014 году было подано больше жалоб, чем против России, только против Украины – 14198. Среди всех стран – членов Совета Европы по критерию
населения лидирует Сербия (39 жалоб на каждые 100 тыс. жителей). С учетом данного фактора Россия находится на 24-м месте из 47 по числу жалоб, поданных в Европейский Суд по правам человека.
Общее количество ожидающих рассмотрения жалоб против России за
год уменьшилось до 9990 (14,3% от общего числа ожидающих рассмотрения
жалоб). В 2013 г. их было 16813, а в конце 2012 года — 28598. Однако, если в
конце 2012 г. 22322 или 78% ожидающих рассмотрения жалоб против России
относились к неприемлемым, то в 2013 году таких жалоб оставалось 9499 или
56%, то сейчас — лишь 1535 или 16%. В 2014 году Европейский Суд по правам
человека вынес почти столько же Постановлений, сколько и в 2013 г. (891 против
916), но, в то же время, разрешил ими на треть меньше жалоб (2388 против 3661).
А вот количество коммуницированных жалоб почти не изменилось (7897 против
7931). При этом жалоб против России в 2014 г.
было значительно больше, чем в 2013 г. (1101 относительно 699).
Статистика Европейского Суда по правам человека за 2015 г. свидетельствует о тенденции уменьшения регистрации поступающих жалоб против всех государств-ответчиков – 40650, что указывает об общем их снижении по сравнению с 2014 г. на 28%, при этом количество жалоб, ожидающих своего рассмотрения, составило 64850, из них – 9200 в отношении Российской Федерации, то есть 14,2 % от общего количества.
Обращает на себя внимание тот факт, что по состоянию на 31 мая 2016 г. «Страсбурга пирог нетленный» составил 69850 жалоб, ожидающих своего рассмотрения, при этом доля России – 13, 2% (9 200), тогда как, к примеру, Украины – 24,1 % (16 850).
Однако судебные акты Европейского Суда по правам человека в сфере
трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений до настоящего
времени не получили достаточного теоретического изучения.
Правоприменительная практика деятельности Европейского Суда по правам человека позволила выявить ряд проблем, которые потребовали системного
анализа. В этой связи, как в теоретическом, так и в практическом плане имеется потребность уяснения правовой природы судебных актов Европейского Суда по правам человека (в том числе в сфере трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений) как форм выражения его деятельности, определяемой местом и ролью Европейского Суда по правам человека.
В то же время, правотворческая и правоприменительная деятельность в сфере трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений нуждается в обобщении судебных актов Европейского Суда по правам человека, исходя из их правовой природы. Исследование правовой природы судебных актов Европейского Суда по правам человека в сфере трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений с позиции общей теории права и науки трудового права и их систематизация делает более полноценным их учёт. Анализ правовой природы судебных актов Европейского Суда по правам человека в сфере трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений позволяет не только оценить состояние и перспективы совершенствования судебной защиты трудовых прав граждан, но и, с учетом принятых Европейским Судом по правам человека постановлений и решений, определить подходы к толкованию международного и российского трудового права, применяемого в Российской Федерации.
Теоретическую основу диссертационного исследования составляют
труды выдающихся зарубежных мыслителей и философов: И. Канта, Цицерона,
Платона, Н. Макиавелли, зарубежных авторов А. Барака, Р. Давида, К. Дёринга,
К. Бергома, Г. Кельзена, К. Козака, М. де Сальвиа, А. Тона, а также
дореволюционных, советских и российских правоведов в области общей теории
права, трудового права: Н.Г. Александрова, С.С. Алексеева, В.И. Анишиной,
С.Ф. Афанасьева, М.И. Байтина, А.К. Безиной, И.Ю. Богдановской, Н.С.
Бондаря, Л.Ю. Бугрова, Е.В. Васьковского, А.Б. Венгерова, С.И.
Вильнянского, Н.В. Витрука, Н.А. Власенко, Н.Н. Вопленко, А.Я.
Вышинского, Г.А. Гаджиева, Н.А. Гредескула, Д.И. Дедова, Г.В.
Демченко, В.В. Ершова, Е.А. Ершовой, Б.Л. Зимненко, В.Д. Зорькина, О.С.
Иоффе, В.И. Каминской, В.Н. Карташова, Д.А. Керимова, С.Ф. Кечекьяна, И.Я.
Киселева, Б.А. Кистяковского, М.А. Клочкова, А.И. Ковлера, К.Д.
Крылова, В.Н. Кудрявцева, А.М. Куренного, Г.В. Мальцева, Л.В. Лазарева, В.М.
Лебедева, О.Э. Лейста, А.М. Лушникова, М.В. Лушниковой, С.П.
Маврина, М.Н. Марченко, Н.И. Матузова, А.В. Мицкевича, Т.Г.
Морщаковой, С.А. Муромцева, И.Б. Новицкого, А.С. Пиголкина, Б.А.
Страшуна, В.М. Сырых, Л.С. Таля, О.И. Тиунова, В.А. Туманова, И.А.
Умновой, Е.Т. Усенко, О.И. Цыбулевской, М.Д. Шаргородского, А.Ф.
Шебанова, Г.Ф. Шершеневича, А.Ф. Черданцева, Б.С. Эбзеева и других ученых.
В последние годы заметно возросло число научных исследований, посвященных изучению судебных актов Европейского Суда по правам человека по отдельным сферам и отраслям, но вопросы правовой природы судебных актов Европейского Суда по правам человека в сфере трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений остаются открытыми для дальнейшего анализа.
Достигнутый в настоящее время уровень исследования правовой природы судебных актов Европейского Суда по правам человека в сфере трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений не в полной мере отражает всю значимость изучаемых правовых явлений для развития общей теории права и науки трудового права, а также совершенствования правоприменительной практики.
Целью настоящего исследования является развитие учения о правовой природе судебных актов Европейского Суда по правам человека, определение правовой природы судебных актов Европейского Суда по правам человека в сфере трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений, разработка с учетом судебных актов Европейского Суда по правам человека в сфере трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений предложений по совершенствованию российского трудового законодательства и практики его применения.
В соответствии с указанной целью определен круг следующих взаимосвязанных задач диссертационного исследования:
определить место Европейского Суда по правам человека в правовой системе Российской Федерации;
выявить правовую природу «судебных прецедентов»;
раскрыть правовую природу судебных актов Европейского Суда по правам человека;
проанализировать судебные акты Европейского Суда по правам человека, индивидуально регулирующие трудовые и иные непосредственно связанные с ними отношения;
сформулировать предложения, имеющие теоретическое и практическое значение для совершенствования российских нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, и практики их применения с учетом судебных актов Европейского Суда по правам человека, индивидуально регулирующих трудовые и иные непосредственно связанные с ними отношения.
Объектом диссертационного исследования являются правоотношения, возникающие в процессе деятельности Европейского Суда по правам человека при рассмотрении дел о толковании и применении Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод, регулирующих трудовые и иные непосредственно связанные с ними правоотношения.
Предметом диссертационного исследования выступают судебные акты Европейского Суда по правам человека в сфере трудовых и иных непосредственно связанных с ними правоотношений.
Методологической основой исследования являются общенаучные методы познания (анализ и синтез, индукция и дедукция, систематизация, аналогия) и частнонаучные методы познания (формально-юридический, историко-правовой, сравнительно-правовой).
Эмпирическую базу исследования образуют материалы изучения международных и российских нормативных правовых актов (46), нормативных
правовых актов, утративших силу (3), законопроектов (2), постановлений и решений Европейского Суда по правам человека в сфере трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений c 2002 года по 2015 год (51), постановлений и определений Конституционного Суда РФ (8), постановлений Пленумов Верховного Суда РФ, в том числе в сфере трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений с 1993 года по 2016 год (14).
Научная новизна диссертационного исследования состоит в выявлении
и обосновании правовой природы судебных актов Европейского Суда по правам
человека в сфере трудовых и иных непосредственно связанных с ними
правоотношений, разработке предложений, направленных на
совершенствование в Российской Федерации правотворческой деятельности и правоприменительной практики в этой сфере.
В работе обоснованы и сформулированы следующие основные положения и выводы, выносимые на защиту.
1. Исследовав Протоколы № № 15 и 16 к Конвенции о защите прав
человека и основных свобод, диссертант сделал вывод: целью Совета Европы
является трансформация Европейского Суда по правам человека в связи с его
перегрузкой в Конституционный Суд Европы, в который в будущем уменьшится
возможность обращения с жалобами граждан и увеличится число запросов
высших судебных инстанций государств-участников Конвенции и Протоколов к
ней. В этой связи в работе выработаны соответствующие предложения о
внесении изменений и дополнений в Трудовой Кодекс РФ и Гражданский
процессуальный кодекс РФ.
2. Понятие «судебный прецедент в сфере трудовых и иных
непосредственно связанных с ними отношений» автором отнесено к
теоретически дискуссионным, неопределенным, «размытым», не содержащим
достаточных и объективно необходимых признаков, характеризующих его
правовую природу, потому – научно неопределенным, а практически –
контрпродуктивным.
3. В соответствии с положением общей теории права о разделении властей и с позиции интегративного правопонимания диссертантом выработано предложение о введении в науку трудового права понятия «прецедент индивидуального судебного регулирования трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений».
«Прецедент индивидуального судебного регулирования трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений – это акт индивидуального судебного регулирования трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений, являющийся видом неправа, вырабатываемый судами в соответствии с принципами и нормами права, содержащимися в единой и многоуровневой системе форм национального и международного трудового права, реализующимися в государстве; является обязательным в случаях, предусмотренных Конституциями, законами и (или) международными договорами».
4. В диссертации выработано предложение о необходимости разграничения
различных по своей сущности правовых категорий «судебный прецедент»,
«судебный прецедент права», «судебный прецедент толкования права» и
«прецедент индивидуального судебного регулирования общественных
отношений», имеющих различную правовую природу и разнообразные функции
в индивидуальном регулировании общественных отношений.
5. «Прецедент индивидуального судебного регулирования общественных
отношений Европейского Суда по правам человека – это акт индивидуального
судебного регулирования общественных отношений, являющийся видом
неправа, вырабатываемый Судом в соответствии с «обычным значением,
которое следует придавать терминам договора в их контексте, а также в свете
объекта и целей договора» (ст. 31 Конвенции «Общее правило толкования»).
Такой теоретический подход основан на буквальном, а не расширительном или
ограничительном толковании Судом принципов и норм права, содержащихся в
Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней.
6. Проанализировав судебные акты Европейского Суда по правам человека,
диссертант пришел к выводу о возможности и обоснованности следующего
определения обязательного и принудительного труда:
«обязательный труд – выполнение работы, не являющейся юридической обязанностью, для которой работник не предлагал и не предлагает добровольно использовать свою способность к труду»;
«принудительный труд – работа или служба, требуемая от физического лица под угрозой применения какого-либо наказания (насильственного воздействия), для которой физическое лицо не предложило добровольно своих услуг».
7. В диссертации выработано понятие «дискриминация в сфере труда».
«Дискриминация в сфере труда – это действие (бездействие) работодателя,
неблагоприятно влияющее на трудовые и иные непосредственно связанные с
ними отношения с работником (физическим лицом) по мотивам, например, его
пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения,
имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста,
места жительства, состояния здоровья, отношения к религии, убеждений,
принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям или
каким-либо социальным группам, а также от обстоятельств, не связанных
с деловыми качествами работника (физического лица)».
8. Автор в результате исследования судебных актов Европейского Суда по правам человека пришел к выводу: «разумным сроком судебного разбирательства, включающим в себя время рассмотрения судом трудовых и иных непосредственно связанных с ними споров, а также исполнения судебных актов, вступивших в законную силу, является период времени, объективно необходимый с учетом фактических обстоятельств конкретного судебного разбирательства для эффективной судебной защиты и реализации прав и правовых интересов участников спора», при этом «срок обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора – это период времени, в течение которого работник (физическое лицо) или работодатель вправе обратиться в суд с иском о разрешении индивидуального трудового спора в целях защиты
нарушенных или оспариваемых трудовых прав».
9. В целях устранения коллизии между постановлениями Пленума
Верховного Суда РФ от 27.06.2013 № 21 «О применении судами общей
юрисдикции Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября
1950 года и Протоколов к ней» и от 10.10.2003 № 5 «О применении судами общей
юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и
международных договоров Российской Федерации» в работе выработан проект
дополнительного абзаца пункта 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ
№ 5: «С целью эффективной защиты прав и свобод человека, учитывая то, что
Европейский Суд по правам человека вправе толковать Конвенцию по
тождественным спорам только аналогичным образом, независимо от того,
против какого государства принимается постановление, суды при вынесении
решений должны учитывать и ставшие окончательными постановления
Европейского Суда по правам человека, вынесенные против других государств
– участников Конвенции и Протоколов к ней, если правовое регулирование и
фактические обстоятельства рассматриваемого ими дела являются
аналогичными и схожими с правовым регулированием и фактическими
обстоятельствами дела, ранее рассмотренного Европейским Судом по правам
человека».
10. В связи с необходимостью приведения Трудового Кодекса РФ в
соответствие с Конституцией РФ (ч.4 ст. 15) диссертантом выработан проект ч.1
ст. 13 Трудового Кодекса РФ в следующей редакции: «Международные
договоры и российские нормативные правовые акты, содержащие принципы и
нормы права, регулирующие трудовые и иные непосредственно связанные с
ними отношения, действуют на всей территории Российской Федерации, если в
этих международных договорах и российских нормативных актах не
предусмотрено иное».
Теоретическое значение диссертационного исследования заключается в выявлении места и роли судебных актов Европейского Суда по правам человека в российской правовой системе, раскрытии и определении правовой
природы судебных актов Европейского Суда по правам человека, разграничении правовых категорий «судебный прецедент», «судебный прецедент права», «судебный прецедент толкования права» и «прецедент индивидуального судебного регулирования общественных отношений», разработке понятий «прецедент индивидуального судебного регулирования трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений», «обязательный труд», «принудительный труд», «дискриминация в сфере труда», «разумный срок судебного разбирательства, включающий в себя время рассмотрения судом трудовых и иных непосредственно связанных с ними споров, а также исполнения судебных актов, вступивших в законную силу» с учетом судебных актов Европейского Суда по правам человека», «срок обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора».
Практическая значимость диссертационного исследования состоит в возможности использования содержащихся в нем выводов и предложений в области правотворческой, правоприменительной и научной деятельности в сфере трудовых и иных непосредственно связанных с ними правоотношений. Результаты работы могут применяться органами государственной власти, иными управомоченными субъектами в процессе выработки, принятия или применения норм трудового права в Российской Федерации, судами при повышении квалификации судей и работников аппарата судов, а также в дальнейших научных исследованиях.
Апробация результатов диссертационного исследования
Диссертация выполнена на кафедре трудового права и права социального
обеспечения Российского государственного университета правосудия.
Основные положения диссертационного исследования изложены в научных статьях, в том числе опубликованных в ведущих рецензируемых научных изданиях, перечень которых утвержден Высшей аттестационной комиссией при Министерстве образования и науки Российской Федерации. Теоретические и практические выводы докладывались на научно-практических конференциях: Всероссийской научно-практической конференции «Судебная власть и формы ее
реализации в России» (Центральный филиал Российской академии правосудия,
2011), Всероссийской научно-практической конференции «Общество, право,
правосудие» (Центральный филиал Российской академии правосудия, 2011),
Всероссийской научно-практической конференции «Актуальные проблемы
правосудия в современном мире» (Уральский филиал Российской академии
правосудия, 2011), международной научно-практической конференции
«Будущее России и современная наука» (г. Волгоград, 2012), международной
научно-практической конференции «Актуальные вопросы общественных наук:
экономика, педагогика, право и культурология» (г. Волгоград, 2013),
международной научно-практической конференции «Современные вопросы развития экономики, права, педагогики и социологии» (г. Волгоград, 2013), международной научно-практической конференции «Актуальные проблемы молодой науки и практики» (г. Волгоград, 2013), IV итоговой научной конференции аспирантов, соискателей и молодых ученых «Общетеоретические и отраслевые проблемы российского правосудия» (Российская академия правосудия, г. Москва, 2013), VIII Международной научно-практической конференции «Правовое государство и правосудие: проблемы теории и практики» (Российская академия правосудия, г. Москва, 2013), IX Международной научно-практической конференции «Конкретизация права: теоретические и практические проблемы» (Российский государственный университет правосудия, г. Москва, 2014), X Международной научно-практической конференции «Верховенство права и правовое государство: проблемы теории и практики» (Российский государственный университет правосудия, г. Москва, 2015), XI Международной научно-практической конференции «Принципы права: проблемы теории и практики» (Российский государственный университет правосудия, г. Москва, 2016) и др.
Результаты диссертационного исследования внедрены в учебный процесс Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Российский государственный университет правосудия»,
а также практическую деятельность Яранского районного суда Кировской области, что подтверждается соответствующими актами о внедрении.
Структура работы определена целями и задачами исследования. Диссертация состоит из введения, двух глав, которые включают шесть параграфов, заключения, списка использованных правовых актов и литературы.
Правовая природа «судебных прецедентов»
Европейский Суд по правам человека (Европейский Суд, Страсбургский Суд, Суд, ЕСПЧ), находящийся во Дворце Прав Человека в Страсбурге, как следует из положений ст. 19 Конвенции о защите прав человека и основных свобод1 (Европейская Конвенция, Конвенция, ЕКПЧ), принятой и открытой для подписания в г. Риме 4 ноября 1950 г. и вступившей в силу 3 сентября 1953 г., учрежден в целях обеспечения соблюдения обязательств, принятых на себя государствами-участниками – членами Совета Европы по настоящей Конвенции и Протоколам к ней.
Как уместно напоминает Е.Т. Усенко, поскольку международная правосубъектность международных организаций имеет производный характер и основывается на их учредительных документах, постольку она может быть выведена лишь на основе конкретного и целостного анализа учредительных актов каждой данной организации, а в известной мере и практики2.
В России опубликовано большое количество научных работ, посвященных Европейскому Суду, его структуре и компетенции, издаваемым им судебным актам, а также практике применения Европейской Конвенции3. центр Созданный 21 января 1959 г., ЕСПЧ является международным судебным органом, реализующим для граждан европейских государств, присоединившихся к Конвенции, дополнительные гарантии на судебную защиту на межгосударственном уровне.
Комплектование Европейского Суда происходило по принципу: один судья от одного государства-участника со сроком полномочий на шесть лет. При этом судьи должны обладать самыми высокими моральными качествами и удовлетворять требованиям, предъявляемым при назначении на высокие судебные должности, или быть правоведами с общепризнанным авторитетом.
Отметим, что судьями от Российской Федерации после ратификации нашим государством Европейской Конвенции в разные годы были: Туманов Владимир Александрович (1998–1999 г.г.); Ковлер Анатолий Иванович (1999–2012 г.г.). В настоящее время судьей от России в ЕСПЧ является Дедов Дмитрий Иванович, вступивший в должность с ноября 2012 г. Первый судья, избранный от Российской Федерации, в Европейском Суде В.А. Туманов пишет, что Европейский Суд – юрисдикционный орган, созданный и действующий в рамках Совета Европы, однако, при этом выступающий как самостоятельный наднациональный судебный орган (хотя и связанный с Советом Европы); его правоприменительная деятельность в полной мере основана на принципе независимости. Анализируя деятельность Суда с момента его создания, он заключает, что Европейский Суд прошел три исторических периода: становления (21 января 1959 – до середины 70-х г.г.), зрелости (с середины 70-х до рубежа 90-х г.г.) и развития (1990г. – конец 1998г.)1.
Судья Европейского Суда Л. Гарлицкий выражает мнение о том, что роль Суда заключается в выработке «минимальных стандартов» прав и свобод, защищаемых в соответствии с Конвенцией, а также в том, чтобы обязать государства-участники выполнять эти стандарты. Европейский Суд не может действовать как надгосударственный суд четвертой инстанции, и его вмешательство должно иметь исключительный характер2.
Развивая данную позицию М. де Сальвиа пишет, что Европейский Суд призван контролировать национальные власти, следовательно, национального судью, если заявитель считает, если он подвергся мере или решению, которое нарушило одно из гарантированных прав и свобод. При этом судебная практика уточнила, что ни в коем случае транснациональный судья не может контролировать способ применения национальными судами внутреннего права к обстоятельствам дела. Таким образом, если имела место ошибка в отношении оценки фактических обстоятельств или в отношении применения права, это обстоятельство должно учитываться, в случае если оно одновременно нанесло посягательство на одно из гарантированных прав. Иными словами, Страсбургский Суд не является «четвертой инстанцией» по отношению к национальным судам 3.
С. Грир и Э. Уильямс считают, что «Европейский суд по правам человека фактически стал Конституционным судом большой Европы на вершине единой межгосударственной конституционной системы, объединяющей бывшие коммунистические государства с Западом, а членов Европейского Союза с не вступившими в него государствами. Обеспечение публичной власти на каждом уровне управления формально ограничено в этих рамках рядом подлежащих международному судебному контролю конституционных прав»
Судья Европейского Суда по правам человека в отставке Г. Ресс, основываясь на позициях немецкого ученого-правоведа Карла Дёринга, а также Ганса Кельзена, утверждает о наличии у Европейского Суда сдерживающей, примирительной функции, а иногда возможности применить меры по вмешательству в правовые системы. Он также отмечает, что ЕСПЧ имеет много сходства с национальным конституционным судом, несмотря на отсутствие прямых кассационных и даже реформаторских полномочий по вмешательству. Правотворческий элемент, присущий в большей или меньшей степени каждому акту судебного толкования и применения, по определению Карла Дёринга – pouvoir neutrе, усиливается в работе международной судебной инстанции, занимающейся правоотношениями в сфере защиты прав человека. При этом он выражает мнение, что Европейскому Суду необходимо найти толкование, приемлемое для каждого участника и выходящее за рамки одного частного случая2.
Правовая природа судебных актов Европейского Суда по правам человека
Следовательно, пишет В.В. Ершов, теоретически более корректно (даже по мнению указанного автора) относить «судебные прецеденты» прежде всего к «результатам судебного толкования уже существующего права», а не к «прецедентам права, установленного судом» как одной из форм внутригосударственного права.
В.В. Ершов также подчеркивает, что концептуально глубоким представляется также и вывод И.Ю. Богдановской, изучившей непосредственно в Великобритании реальные процессы становления и развития «судебного прецедента»: «В результате укрепления положений статутного права всё большее число судебных дел решается не на основе прецедентов, а на основе закона: 9 из 10 дел, рассматриваемых в Апелляционном суде и Палате лордов Великобритании. Эти свидетельствует о том, что в настоящее время в странах «общего права» судьи в основном толкуют статуты и их деятельность, таким образом, связана с правоприменением. Судебное прочтение статута становится, в свою очередь, прецедентом, так называемым «прецедентом толкования» (в американском праве case law interpreting enacted law в отличие от common law или case law)... Прецеденты толкования отличаются тем, что они основаны на законе. Таким образом, современное прецедентное право в основном развивается посредством именно прецедентов толкования, а не «чистых» прецедентов...
Движение от судебного прецедента к прецедентам толкования сближает право стран «общего права» с романо-германской правовой семьей ...». Ученый полагает, что убедительные правовые аргументы в пользу отнесения судебных прецедентов к прецедентам толкования права судом содержит Конституциия Российской Федерации. Так, согласно ст. 126 Конституции, «Верховный Суд Российской Федерации является высшим судебным органом по гражданским, уголовным, административным и иным делам, подсудным судам общей юрисдикции, осуществляет в предусмотренных федеральным законом процессуальных формах судебный надзор за их деятельностью и дает разъяснения по вопросам судебной практики». Следовательно, Верховный Суд Российской Федерации, как и Европейский Суд по правам человека, имеет право, в частности, уяснять соответствующее право для себя и разъяснять его для других, т. е. прежде всего толковать имеющееся право, а не создавать новое право или развивать действующее право.
В связи с изложенными теоретическими доводами обоснованным, по мнению В.В. Ершова, представляется вопрос П.И. Монжаля «... о правотворчестве страсбургских судей. От имени кого (или чего?) они выносят решения? ... В Европе, в отличие от Соединенных Штатов, судьи не избираются народом. Этот фактор определяет серьезную трудность правового и политического характера. Действительно, как орган, члены которого не получили никакого мандата от народа, может вырабатывать право, обязательное для государства? Ведь именно об этом идет речь. Решение Европейского Суда по правам человека не ограничивается утверждением новой Европейской нормы, защищающей права человека. Оно одновременно подтверждает конвенционность закона государства. Не надо также забывать, что оно констатирует неисполнение государствами их конвенционных обязательств, идет ли речь о государстве - законодателе, государстве - власти или государстве - судье. Другими словами, европейские судьи становятся цензорами государственных законов и всего того, что они определяют в социологическом, идеологическом и общественном плане»1.
Ученый убедительно резюмирует, что в современный период применение понятия «судебный прецедент права» вместо понятия «судебный прецедент толкования права» представляется теоретически несостоятельным не только для стран романо-германского права, но также и для стран «общего права», поскольку суды управомочены прежде всего толковать имеющиеся принципы и нормы права, содержащиеся в формах международного и внутригосударственного права, а не создавать новое право или конкретизировать действующее право. При этом толкование права судом является лишь одним из видов индивидуального судебного регулирования, к которому возможно относить кроме собственно толкования права, в частности, и преодоление коллизий в праве, применение относительно определенных норм права, применение факультативных и альтернативных норм права, применение диспозитивных норм права, преодоление пробелов в праве и т. д.2
С позиции интегративного понимания права, в том числе и в судебной практике, о котором пишет также Р.Р. Палеха3, В.В. Ершов убедительно приходит к выводу о необходимости введения в научный и практический оборот понятия «прецедент индивидуального судебного регулирования правоотношений» – с отнесением его к одному из видов «неправа». При таком подходе «прецедент индивидуального судебного регулирования правоотношений» является родовым понятием. Кроме того, согласно видам индивидуального судебного регулирования правоотношений возможно выделять также и соответствующие виды прецедентов, в частности: прецеденты судебного толкования права, прецеденты судебного преодоления коллизий в праве, прецеденты судебного применения относительно определенных норм права, прецеденты судебного применения факультативных и альтернативных норм права, прецеденты судебного применения диспозитивных норм права и прецеденты судебного преодоления пробелов в праве. С точки их зрения обязательности прецеденты индивидуального судебного регулирования правоотношений ученый подразделяет на два вида. Первый: прецеденты индивидуального судебного регулирования правоотношений, выработанные в процессе отправления правосудия, например, Европейским Судом по правам человека или Конституционным Судом Российской Федерации, которые в соответствии с международными договорами, национальными конститу