Щербаков Алексей Дмитриевич. Уголовно-правовое противодействие незаконному обороту наркотиков в России и США: сравнительно-правовое исследование

brief description

Щербаков Алексей Дмитриевич. Уголовно-правовое противодействие незаконному обороту наркотиков в России и США: сравнительно-правовое исследование: диссертация ... кандидата Юридических наук: 12.00.08 / Щербаков Алексей Дмитриевич;[Место защиты: Московский государственный юридический университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА)], 2016
Содержание к диссертации
Введение
Глава 1. Уголовно-правовое противодействие незаконному обороту наркотиков в России 17
1. История 17
2. Действующее право: наказуемые деяния 60
3. Действующее право: наказание, освобождение от уголовной ответственности и наказания 129
Глава 2. Уголовно-правовое противодействие незаконному обороту наркотиков в США 142
1. История 142
2. Действующее право и результаты сравнения 171
Заключение 205
Список использованных источников 211
Введение к работе
Актуальность темы исследования. В соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 31 декабря 2015 г. № 683 «О стратегии национальной безопасности Российской Федерации» среди основных угроз государственной и общественной безопасности выделяется деятельность преступных организаций и группировок, в том числе транснациональных, связанная с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ (п. 5 ст.43 раздел IV Стратегии).
Незаконный оборот наркотиков и психотропных веществ помимо прямого вреда жизни и здоровью граждан наносит непоправимый ущерб институтам общества и государства, выражающийся в увеличении расходов бюджетов различных уровней, снижении качества и уровня жизни конкретных домохозяйств, ухудшении криминогенной ситуации. Кроме того, транснациональный незаконный оборот наркотиков является одним из основных источников финансирования терроризма.
Система уголовно-правовых запретов в области противодействия незаконному обороту наркотиков с момента принятия УК РФ изменялась неоднократно. Обилие изменений свидетельствует о поиске законодателем эффективной модели уголовно-правовых запретов, направленных на искоренение незаконного оборота наркотиков.
Являясь участниками международных договоров и организаций,
Российская Федерация и США ведут совместную работу в области
противодействия незаконному обороту наркотиков. По данным
Международного центра тюремных исследований (ICPS), США и Российская Федерация занимают соответственно первое и третье места среди государств с самым высоким уровнем числа лиц, содержащихся в местах лишения свободы. При этом осужденные за наркопреступления занимают второе место в структуре осужденных, незначительно уступая лицам, осужденным за преступления против собственности.
США – страна, которая испытывает на себе колоссальное давление со стороны транснациональных преступных наркогруппировок и сообществ, что также делает актуальным изучение американского опыта. Так, по данным Управления ООН по наркотикам и преступности, рынок сбыта кокаина в США составляет 90 % от общемирового рынка сбыта данного наркотика, поставляемого с территории стран Южной Америки.
Степень научной разработанности темы. Стоит отметить, что
исследованию вопроса уголовно-правового противодействия незаконному обороту наркотиков в отечественной доктрине уделяется огромное внимание. Исследуется огромное количество вопросов: начиная от вопросов криминологической характеристики наркопреступности и наркопреступника (Готчина Л.В., Габиани А.А., Романова Л.А.) и заканчивая рассмотрением составов конкретных наркопреступлений и преступлений, сопутствующих наркопреступности (Федоров А.В., Боголюбова Т.А., Четвертакова Е.Ю).
При этом актуальные сравнительно-правовые исследования российских
и американских правовых норм в сфере противодействия незаконному
обороту наркотиков отсутствуют. Исключение составляет работа
Н.В. Тарасовой, в которой рассмотрены не все представляющие интерес вопросы. После защиты диссертации Н.В. Тарасовой и опубликования монографии прошло уже более 10 лет, имели место серьезные изменения в законодательстве как России, так и США. В США получила развитие тенденция к легализации оборота каннабиса, в том числе и в рекреационных целях. Эта тенденция в настоящее время находит все больше сторонников и в России, поэтому представляется целесообразным изучение и критическое осмысление американского опыта. В 2012 г. в США приняты законодательные меры по противодействию обороту новых синтетических наркотиков, в 2015 г. УК РФ дополнен ст. 2341, предусматривающей ответственность за незаконный оборот «новых потенциально опасных психоактивных веществ». Эти изменения требуют осмысления на научном
уровне.
Объект и предмет исследования. Объектом настоящего
исследования выступают общественные отношения, складывающиеся в области защиты здоровья граждан от незаконного оборота и воздействия наркотиков в России и США.
Предметом исследования являются:
– уголовное законодательство России и США на разных этапах его развития;
– практика его применения (материалы уголовных дел);
– нормы иных отраслей права, регулирующих отношения в области легального оборота наркотиков, отношения в области здравоохранения и образования;
– российская и американская доктрина (монографии, научные статьи, диссертационные исследования, учебная литература);
– материалы архивов Российской Федерации, касающиеся вопроса
организации противодействия незаконному обороту наркотиков в
Российской Империи и СССР;
– статистика ГИАЦ МВД РФ и Судебного департамента при
Верховном Суде Российской Федерации, статистические данные,
опубликованные в США.
Цели и задачи исследования. Основной целью настоящего исследования выступает выработка рекомендаций по совершенствованию российского законодательства и практики его применения с использованием результатов сравнительно-правового исследования соответствующих норм уголовного права России и США. Для достижения этой целей поставлены задачи:
– с учетом изученных материалов фондов государственных архивов
РФ, нормативно-правовых актов, материалов судебной практики, научной
литературы и периодики XVII, XVIII, XIX и XX веков выявить тенденции
развития уголовного законодательства России (по проблематике
рассматриваемого вопроса) на различных этапах его развития, показав эволюцию уголовной политики в этой сфере;
– раскрыть основные черты действующего российского
законодательства в этой сфере, выявить проблемы, представляющие интерес в контексте сравнительно-правового исследования;
– рассмотреть тенденции развития уголовного права США в области
противодействия незаконному обороту наркотиков, определить схожие и
отличные черты в развитии антинаркотического уголовного
законодательства в США и России, объяснить их, выявить положительные и отрицательные аспекты;
– исследовать соответствующие действующие уголовно-правовые нормы США (подробно – на федеральном уровне), сравнить с российскими нормами, сделать выводы и выработать рекомендации.
- на основании полученных в ходе сравнительно-правового
исследования данных разработать предложения по совершенствованию
законодательства Российской Федерации.
Методология и методика исследования. В качестве
методологической основы исследования выступают сравнительно-правовой, диалектический, историко-правовой, догматический и иные методы исследования.
Теоретическая основа исследования. Вопросы уголовно-правового
противодействия незаконному распространению и обороту наркотиков в
Российской Федерации становились объектом исследования в научных
работах Аванесова А.Г., Александрова А.И., Андреевой Л.А.,
Анисимова Л.Н., Антонян Ю.М., Боголюбовой Т.А., Богомоловой К.И.,
Бронникова А.Г., Гасанова Э.Г., Габиани А.А., Готчиной Л.В.,
Дружинина И.Н., Дидковской Е.В., Есакова Г.А., Жевлакова Э.Н.,
Зелина В.А, Зелеченко А.Л., Ивасенко В.Б., Иногамовой - Хегай Л.В.,
Карпович К.А., Козочкина И.Д., Коновалова И.А., Клименко Т.М.,
Колесник О.В., Кочои С.М., Любавиной М.А., Майорова А.А.,
Малинина В.Б., Малиновского А.А., Мачковского Г.Н., Мацкевича И.М.,
Мирошниченко Н.А., Музыка А.А., Никифорова Б.С., Николаевой Л.П.,
Орлова М.Ф., Побегайло Э.Ф., Пономарева П.Г., Прохорова Л.А.,
Прохорова М.Л., Романовой Л.А., Ролик А.И., Савенко В.Г., Сергеева А.Н., Смитиенко В.Н., Соктоева З.Б., Тарасовой Н.В., Ткаченко В.В., Угарова Г.Н., Федорова А.В., Харьковского Е.П., Четвертаковой Е.Ю., Шония Г.Г., Шумилова А.Ю., Шумилова В.М., Юрченко И.А., Харьковского Е.Л., Хруппа Н.С., Хоменкер М.Л., Цымбала В.Н., Чекушева Э.Х. и других ученых.
Среди ученых, изучающих проблематику противодействия
незаконному обороту наркотических средств и психотропных веществ в США, можно выделить работы Мартина Макдоннела, Оливера Квика, Николая Лейси, Джона Шеба, Тома Уолкера, Дональда Гусака, Маргарет Голдштейн, Майкла Лаймана и др.
Проблемам уголовно-правового противодействия незаконному обороту наркотиков посвящены диссертации Пожидаева И.Е. (2015), Вяземской А.А. (2015), Тучкова А.Ю. (2014), Радченко С.А. (2013), Сазоновой К.И. (2012), Осипова Г.Л. (2011), Смирнова П.К. (2009), Курындиной А.Н. (2008), Григоровой К.С. (2006), Леонова Д.А. (2006), Бобракова С.И (2005), Огилец Н.И. (2005), Пановой Е.В. (2005), Курченко В.Н. (2004), Александрова Р.А. (2003), Хачатуряна К.О. (2002), Рачеевой С.В. (2001) и др.
Нормативная база исследования. Важнейшими нормативными правовыми актами, положенными в основу диссертационного исследования, являются Конституция Российской Федерации, международные договоры, Уголовный кодекс Российской Федерации, нормативно-правовые акты Правительства Российской Федерации и органов исполнительной власти Российской Федерации, касающиеся вопросов противодействия незаконному обороту наркотиков.
В силу компаративистского характера диссертационного исследования нормативную базу исследования составляет также законодательство США,
включая Конституцию, Свод законов США, конституции, уголовные
кодексы и законы отдельных штатов, а также нормативно-правовые акты органов государственной власти США и штатов, касающиеся вопросов противодействия незаконному обороту наркотиков.
Эмпирическая база исследования формируется на материалах судебной практики судов общей юрисдикции Российской Федерации за период 2010 – 2015 гг. (материалы 432 дел), материалах следственной практики органов внутренних дел и Федеральной службы по контролю за оборотом наркотиков РФ, опубликованной практики американских судов. Также в основу положены открытые данные, размещенные на официальных ресурсах МВД РФ, ФСКН РФ, ФСИН РФ, Генеральной Прокуратуры РФ, US Food and Drug Administration; Federal Bureau of Prisons; Federal Bureau of Investigation; Supreme Court of the United States, Drug Enforcement Administration в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».
На начальном этапе исследования проведен опрос 21 пациента ГКУЗ
ДЗМ «Московский научно-практический центр наркологии».
Репрезентативный в социологическом плане опрос провести не удалось, но опрос 21 пациентов позволил исключить ряд бытующих в обществе предположений (напр., что наркоманы не хотят лечиться, им не нужна социальная и медицинская поддержка), а также поставить ряд вопросов, ответ на которые был получен в результате исследования.
В работе использованы материалы, обнаруженные в фондах Государственного Архива РФ и Российского государственного военно-исторического архива, а также аналитические разработки и материалы отдела по противодействию бандам и наркотикам Департамента полиции г. Лос-Анджелес, штат Калифорния, США.
Научная новизна исследования. Исследование основано на новейших, не изученных в сравнительно-правовом аспекте данных о состоянии уголовного законодательства и практики его применения (легализация каннабиса в США, законодательство о новых синтетических
наркотиках и др.). На основании сравнительно-правового исследования
сделаны предложения по корректировке законодательства и практики его применения. В сравнительно-правовом аспекте критически рассмотрено новейшее законодательство о противодействии незаконному обороту новых психоактивных веществ. Сделан вывод о целесообразности исключения из УК РФ 2 статей, существенно переработаны (обобщены) еще 2 статьи. Предложена модель системы наркологической помощи, лечения и реабилитации наркоманов, которая в условиях недостатка бюджетных средств позволяет содействовать экономии уголовной репрессии.
Основные положения, выносимые на защиту:
1. Как российский, так и американский опыт уголовно-правового противодействия незаконному обороту наркотиков показывают, что ужесточение мер репрессии не является достаточно эффективной мерой решения проблемы незаконного оборота наркотиков. Необходим комплекс мер, включающий в себя как уголовно-репрессивный элемент, так и социально-восстановительный, с превалированием последнего.
2. Предложена периодизация развития уголовного законодательства США в области противодействия незаконному обороту наркотиков: регионально-контрольный период (нач. XIX века – нач. XX века); период становления (1906 – 1955 год); период ужесточения (1955 год – конец 1980-х); период переосмысления (начало 1990-х – по настоящее время). Пик репрессивной политики пришелся на 50-80 г.г. XX века. В наше время идет активный поиск альтернатив.
3. В течение последних лет (с 2012 г.) в отдельных штатах США произошла легализации оборота каннабиса в немедицинских целях (Аляска, Вашингтон, Орегон, Колорадо). В столичном округе Колумбия оборот каннабиса также легализован, но запрещена его коммерческая продажа в немедицинских целях. Во многих штатах США (в том числе и в крупных культурных центрах, таких как Нью-Йорк и Калифорния) оборот каннабиса для немедицинского потребления не легализован, но декриминализован. В
обоснование легализации и декриминализации оборота каннабиса в
немедицинских целях приводят доводы: уголовное наказание за оборот каннабиса влечет массовую стигматизацию среди молодежи, вовлечение ее в криминальную субкультуру, аномию, подрывает авторитет закона и власти, создает почву для коррупции.
4. В России вопрос о декриминализации и легализации оборота
каннабиса ставить преждевременно. Целесообразно выждать разумный срок
и изучить последствия (медицинские и социальные) легализации и
декриминализации каннабиса в других странах. Многие американские
исследователи (David F. Musto, Larry K. Gains, Peter H. Raiter, Mark Kleiman и
др.) отмечают негативные последствия декриминализации и легализации
оборота каннабиса в немедицинских целях. В частности, в потребление
каннабиса вовлекаются законопослушные люди, ранее его не употреблявшие.
Кроме того, отмечается, что решения в пользу легализации каннабиса
принимаются на уровне штатов с учетом роста доходов бюджетов от налогов
и сборов с оборота каннабиса, что не согласуется с нормами морали.
5. Костяк федеральных уголовно-правовых норм о противодействии
обороту наркотиков в США составляют 841-844 тома 21 Свода законов
США (USC). 844 USC 21 предусматривает наказание за простое владение
(simple possession) наркотиком. В России сходную функцию выполняет ст.
228 УК РФ, предусматривающая уголовную ответственность за
приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку наркотиков
без цели сбыта. Сравнение показывает казуистичность формулировки
российского закона. Историческое исследование приводит к выводу, что эта
казуистичность – социально не обусловленное следствие многочисленных
изменений законодательства. Эта казуистичность влечет ошибки при
применении закона.
6. С одной стороны, объективную сторону ст. 228 УК РФ
целесообразно обобщить. С другой стороны, термин «владение»
представляется чрезмерно общим, его использование может повлечь ошибки
в практике, в частности, привлечение лица к ответственности по факту
нахождения на его земельном участке дикорастущей конопли или мака при отсутствии умышленной вины. Гражданин, не злоупотребляющий наркотиками и не культивирующий их, не обязан изучать, какие именно растения запрещены законом.
7. Параграф 841 USC 21 предусматривает ответственность за
незаконные производство и распространение наркотиков, а равно за владение
наркотиком в целях его производства и распространения. Культивирование
рассматривается в качестве квалифицированного производства. В качестве
особого вида распространения указывается поставка или отпуск (dispense)
наркотика специальным субъектом (лицо, в силу профессиональной
деятельности имеющее доступ к наркотикам), она выделена в особый вид для
того, чтобы установить ответственность за поставку (отпуск) контрафактного
товара. В России сходные функции выполняет ст. 2281 УК РФ,
устанавливающая ответственность за сбыт наркотиков, их производство и
пересылку. Владение с целью сбыта, следуя закону и научной доктрине,
правильно квалифицировать в качестве приготовления к сбыту или (следуя
разъяснению Верховного Суда РФ) как покушение на сбыт.
8. Понятие распространения наркотика в США чрезмерно широкое.
Оно охватывает склонение к приобретению, рекламу. В русском языке под
распространением наркотиков можно было бы понимать, к примеру,
призывы к их легализации. Американские суды благодаря прецедентному
праву вводят применение этой нормы в рамки здравого смысла. Для
российского права более удачным и точным представляется термин «сбыт».
9. Проведенное сравнительно-правовое исследование позволяет
сделать следующие выводы:
– российский законодатель обоснованно не рассматривает изготовление наркотика в качестве значительно более опасной формы его приобретения, чем иные формы (напр., оптовая закупка). Пересылка и производство наркотика без цели сбыта приравнены к сбыту необоснованно, их
целесообразно исключить из диспозиции ст. 2281 УК РФ.
– владение наркотиком в целях сбыта представляет не меньшую опасность, чем сбыт. Наркобизнес организован по образцу любого другого бизнеса. Одни лица производят наркотик, другие торгуют им оптом или в розницу, третьи перевозят его. Участие в коммерческом обороте наркотиков на любом этапе представляет собой серьезное преступление. К примеру, перевозка крупной партии наркотика не менее опасна, чем его кустарное производство или розничная торговля. В этом плане 841 USC 21 более логичен, чем ст. 2281 УК РФ. Владение наркотиком в целях сбыта правильно приравнять к сбыту.
– целесообразно декриминализовать контрабанду наркотиков в размере, не являющемся значительным. Перемещение через границу небольшого количества наркотика не должно рассматриваться в качестве тяжкого преступления.
– в пункте «б» ч. 2 ст. 2281 УК РФ, слова «образовательной
организации» целесообразно заменить словами: «организации,
осуществляющей образовательную деятельность».
– национальное законодательство России и США в области уголовно-правового противодействия незаконному обороту наркотиков в полной мере соответствует положениям основополагающих международных Конвенций по этому вопросу.
10. Параграфы 842 и 843 USC 21 устанавливают ответственность за
нарушение правил законного оборота наркотиков, которая
дифференцируется в зависимости от грубости нарушения правил. Сходные функции в УК РФ выполняет ст. 2282, которая содержит более удачное законодательное решение: материальный состав и последствие в виде утраты наркотика. Опасность нарушения правил оборота наркотиков в том, что создается угроза поступления их в незаконный оборот. Верховный Суд РФ при этом слишком широко трактует «утрату наркотиков», целесообразно изложить абзац 3 п. 21 Постановления от 15 июня 2006 г. № 14 в новой
редакции: «Под утратой наркотических средств … следует понимать их
выбытие из законного владения, если при этом есть основания опасаться, что они будут использованы незаконно или поступят в незаконный оборот».
11. Квалифицирующий признак «корыстные побуждения»
целесообразно исключить из диспозиции ч. 2 ст. 2282 УК РФ, для этого
преступления не характерна корыстная мотивация. Этот признак может
привести к ошибочной квалификации по ч. 2 ст. 2282 более опасных
преступлений, предусмотренных ст. ст. 2281 и 229 УК РФ. В США USC 21
841, хотя и различает незаконное распространение и незаконную поставку
(отпуск) наркотика специальным субъектом, но различие это делается в
рамках альтернативных действий в единой диспозиции.
12. Серьезной проблемой как в России, так и в США является оборот
новых синтетических наркотиков, «спайсов», «солей» и т.п., химический
состав которых постоянно меняется. В России все они признаются
наркотическими средствами или их производными. В США в 2012 г. также
внесены изменения в Акт о контролируемых веществах, где эти вещества и
их производные внесены в категорию «синтетические наркотики». Статью
2341 из УК РФ целесообразно исключить, т.к. она вводит население в
заблуждение относительно того факта, что существуют некие новые
потенциально опасные психоактивные вещества, за оборот которых
установлены значительно менее суровые санкции, чем за оборот наркотиков.
13. Диспозиции частей 1 статей 228 и 2281 УК РФ целесообразно
изложить в редакции:
«Статья 228. Незаконные приобретение и хранение наркотика 1. Незаконные приобретение и хранение наркотика без цели сбыта в значительном размере – …
Примечание ... Под наркотиком в настоящей статье, а также в других
статьях настоящего Кодекса понимаются наркотические средства,
психотропные вещества или их аналоги, а также растения, содержащие
наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащих наркотические средства или психотропные вещества».
«Статья 2281. Незаконный сбыт наркотика 1. Сбыт наркотика, его приобретение или хранение в целях сбыта – ».
Изготовление, перевозку, переработку и производство наркотика правильно рассматривать в качестве его приобретения и хранения.
Статью 231 (незаконное культивирование) целесообразно из УК РФ исключить как вводящую в заблуждение потребителей наркотиков, способствующую совершению преступлений в виде приобретения и хранения наркотика на корню.
Культивирование без цели сбыта можно будет квалифицировать по ст. ст. 228 или 2281 УК РФ как приобретение и хранение (в зависимости от наличия цели сбыта).
14. Пункт 13 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 15.06.2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» целесообразно дополнить словами: «оплата за оказанную услугу или проделанную работу» (одна из форм сбыта).
Теоретическая и практическая значимость исследования.
Теоретическая значимость исследования определяется актуальностью рассмотренных в работе проблем и степенью обоснованности содержащихся в ней выводов и рекомендаций. Предлагаемые в диссертации решения и выводы могут быть использованы в дальнейших исследованиях по совершенствованию положений Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации в части преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков, развитию научных изысканий в области уголовного права США и сравнительного правоведения. Практическая значимость исследования заключается в том, что выводы и рекомендации, изложенные в
диссертации, могут быть использованы: в законотворческой деятельности по
совершенствованию Уголовного кодекса РФ; при подготовке разъяснений Пленума Верховного Суда РФ; в правоприменительной деятельности следственных органов; в научно-исследовательской работе по уголовно-правовой проблематике; в учебном процессе.
Высокая степень достоверности результатов исследования обеспечена
использованием проверенных методов исследования, актуальной и
достаточной нормативной базой (российское и американское
законодательство рассматриваются в развитии), эмпирической базой (исследуется российская и американская практика), наличием достаточной теоретической основы (изучена российская и американская доктрина). Дискуссионные вопросы (напр., легализация оборота каннабиса в США) освещаются объективно, приводятся разные точки зрения, которые рассматриваются критически.
Апробация результатов исследования. Диссертация подготовлена на
кафедре уголовного права Московского государственного юридического
университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), где проходило ее обсуждение и
рецензирование. Предложения автора обсуждались в рамках Х
Международной школы-практикума молодых ученых-юристов
«Правотворчество и юридическая наука: современные проблемы» (Институт
законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве
Российской Федерации, г. Москва. 3 – 4 июня 2015 г.); Международной
научно-практической конференция «Проблемы борьбы с преступностью и
подготовки кадров для правоохранительных органов» (Академия МВД
Республики Беларусь, г. Минск. 2 апреля 2015 г.); III Всероссийской научно-
практической конференции «Уголовная политика и правоприменительная
практика» (Северо-Западный филиал Российского государственного
университета правосудия, г. Санкт – Петербург. 30 октября 2015 г.); Ежегодной всероссийской научно-практической конференции «Уголовное законодательство: вчера, сегодня, завтра», посвященной памяти профессора
С.Ф. Кравцова (Санкт-Петербургский университет МВД России, г. Санкт-
Петербург. 19 – 20 ноября 2015 г.); II Международного пенитенциарного форума «Преступление, наказание, исправление» (г. Рязань, 25-26 ноября 2015 г.).
Кроме того, автором были опубликованы научные статьи по теме исследования в ведущих рецензируемых изданиях, рекомендованных ВАК при Министерстве образования и науки РФ для опубликования основных научных результатов диссертаций на соискание ученой степени кандидата наук и на соискание ученой степени доктора наук.
Соответствие диссертации Паспорту научной специальности. Тема
диссертации и ее содержание соответствуют юридической отрасли наук по
специальности 12.00.08 Уголовное право и криминология; уголовно-
исполнительное право, п. 1.1, 1.3, 1.5, 1.6, 1.8, 1.12 Паспорта номенклатуры
специальностей научных работников (юридические науки) ВАК (история
развития уголовного законодательства, его институтов; социально-правовая и
криминологическая обусловленность уголовного закона и практики его
применения; уголовно-правовая политика; сравнительное уголовное
правоведение; уголовное право зарубежных стран; квалификация
преступлений; ответственность за конкретные виды преступлений).
Структура диссертации. Диссертация включает введение, две главы, содержащие пять параграфов, заключение, список использованных источников и приложения.
Действующее право: наказуемые деяния
15 ноября 1917 года публикуется Обращение СНК к Военно революционному комитету «О борьбе со спекуляцией»73, где отмечается о необходимости борьбы со спекуляцией в целях преодоления бесхозяйственности в хозяйстве. Развитие этого обращения уже получило в Декрете СНК от 4 мая 1918 г. «О революционном трибунале»74, где к их юрисдикции также были отнесены и дела о спекуляции. В мае 1918 года выходит Постановление СНК «О передаче в ведение Высшего совета народного хозяйства всех находящихся в заведовании ГУ неокладных сборов химических и химико-фармацевтических заводов»75.
В июне 1918 года принимается Декрет СНК «О национализации….», согласно которому все промышленные предприятия, включая и заводы химической и фармацевтической промышленности, переходили в собственность РСФСР со всеми запасами, продукцией и мощностями. Также в июне 1918 года выходит в свет новый Декрет СНК «О борьбе со спекуляцией», который установил ответственность за сбыт спекуляционных товаров, спекуляцию в виде промысла, спекуляцию отдельными товарами (золото, серебро, ценные бумаги), а также установил ответственность за подделку продовольственных карточек.
Непосредственно после революционных событий 1917 г. специальных актов, касающихся уголовной ответственности за незаконный оборот . наркотиков, не было76. Наркотики рассматривались как товар народного хозяйства и любые незаконные действия с ним квалифицировались как спекуляция, т.е. считалось, что вред наносился общей системе распределения и оборота товаров среди населения и учреждений, но не здоровью населения.
В письме управляющего делами СНК В.М. Бонч-Бруевича в адрес Наркомздрава от 31 июля 1918 года № 7211 отмечаются следующие факты: «Кокаин не только отпускается из аптек, но главным образом продается в вольной продаже во многих кофейнях, ресторанах, чайных, цирюльнях и пр. т.п. местах, особенно в кофейнях и чайных. Доктора заявляют о явлении кокаинирования, как о массовом явлении, с которым необходимо вести самую упорную борьбу»77. В письме от 3 августа 1918 года № 7420 в адрес Наркомздрава им же указывается «на огромную торговлю опиумом, который в сыром виде вывозится из Персии, сохраняется здесь в банках и потом переправляется в Восточную Сибирь, откуда он переходит в Китай». Итогом работы по решению ситуации, описанной В.М. Бонч-Бруевичем, стало появление проекта Декрета СНК от 1918 года «О воспрещении ввоза, вывоза, хранения и продажи опия, морфия и кокаина». Проектом предполагалось ввести конфискацию всего выявленного опия, морфина и кокаина с последующим помещением его на хранение на склады Московского алкалоидного завода. Проект предусмотрел три состава преступления: 1) нарушение семидневного срока сдачи опиума на хранение Московскому алкалоидному заводу – лишение свободы на срок не ниже 3 месяцев, соединенное с принудительными работами и конфискацией всего или части имущества; 2) ввоз, вывоз, хранение и продажа без особого на то разрешения соответствующих органов Наркомздрава сырого или переработанного опия, морфия и кокаина – лишение свободы не менее 1 года, соединенное с принудительными работами и конфискацией всего или части имущества; 3) несоблюдение необходимых мер предосторожности при хранении и продаже опия, морфия и кокаина, причинив тем кому-либо смерть – лишение свободы на срок не менее 3 месяцев, соединенное с принудительными работами и конфискацией всего или части имущества.
В это же время в Иркутске, постановлением Совета Рабочих и Крестьянских депутатов от 10 мая 1918 г. «О запрещении хранения и продажи опиума» вводится ответственность в виде административного взыскания – штрафа в сумме от 1000 до 10 000 рублей или в случае несостоятельности – заключения в тюрьму на срок от 3 месяцев до 2 лет78.
31 июня 1918 г. выходит Предписание СНК «О борьбе со спекуляцией кокаином»79, которым противодействие спекуляции распространяется и на кокаин.
В докладе следователя Бакунина от 20.05.1919 года в Следственную Комиссию Революционного трибунала при ВЦИК указывается, что «за время моей службы в Управлении охраны МВОК неоднократно приходилось сталкиваться и с продавцами, и с покупателями, причем среди последних, совершенно неожиданно для меня, начали появляться все в большем и большем количестве красноармейцы. И главное зло в том, что с каждым днем кокаинизм все глубже и глубже проникает в народную массу» 80.
В это же время представители другого противоборствующего лагеря также разрабатывали меры по предотвращению и регулированию распространения наркотиков. В телеграмме № 1241 от 10 января 1919 г. в адрес Министра земледелия и Министра внутренних дел Омского Правительства значится: «За последние годы лучшие посевные площади области, особенно в приграничной полосе передаются в аренду китайцам под посев опиума, приносящего громадную денежную выгоду, побудившую землеробов увеличить в 1919 году опийные плантации, чем сильно сократился посев хлебов»81. Продолжая описывать напряженную ситуацию, складывающуюся с неконтролируемым посевом опиума в означенных местностях, вносится предложение об установлении запрета любого иного сева опиума, кроме как казенными предприятиями и установления монополии на культивацию и производство опиума. При ужасающем объеме выращиваемого мака и производимого опиума в России наблюдалась острая нехватка опиума и его алкалоидов. В справке Управляющего отделом народного здравия МВД К.М. Гречищева, относящейся к рассматриваемому периоду, указывается, что «в настоящее время в России ощущается огромный недостаток в опиуме и алколоидов из него, между тем как в виду летнего времени, когда следует ожидать увеличения гастр. заболеваний и есть основание опасаться появления в некоторых местностях холерных заболеваний»82.
Действующее право: наказание, освобождение от уголовной ответственности и наказания
Это обстоятельство – дополнительный аргумент в пользу обобщения части 1 ст. 228 УК РФ, широкого определения наказуемых действий в виде «сбыта, приобретения и хранения в целях сбыта».
Пересылка Верховным Судом РФ трактуется как «действия лица, направленные на перемещение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества адресату (например, в почтовых отправлениях, посылках, багаже с использованием средств почтовой связи, воздушного или другого вида транспорта, а также с нарочным при отсутствии осведомленности последнего о реально перемещаемом объекте или его сговора с отправителем), когда эти действия по перемещению осуществляются без непосредственного участия отправителя». Момент окончания определяется моментом отправки письма, посылки, багажа и т.п.
Понимание пересылки в качестве преступления, опасность которого сопоставима со сбытом, если такая пересылка сбытом не является (напр., направил наркотик по почте на свой адрес) небесспорна. Во многих случаях даже пересылка-сбыт представляет собой преступление, реальная опасность которого не отвечает строгости санкций, предусмотренных за пересылку законом. Типичный случай пересылки: приговор по уголовному делу № 1-102/2012 от 28 марта 2012 г. в отношении гр. А., вынесенный Канавинским районным судом г. Нижнего Новгорода164. «Гражданин А., имея умысел, направленный на незаконную пересылку наркотика …, из сорванных растений дикорастущей конопли изготовил в квартире наркотическое средство – марихуану – путем измельчения частей сорванного растения и высушивания. После этого…, находясь в своей квартире…, продолжая осуществлять свой преступный умысел…, полученное наркотическое средство – марихуану массой в высушенном виде 0,030 грамма, завернул в бумажный фрагмент. После этого подсудимый поместил указанный сверток из бумажного фрагмента с наркотическим средством – марихуаной в приготовленный конверт, на котором указал индекс и адрес получателя. После этого, гр. А., продолжая свою преступную деятельность, соблюдая конспирацию, приготовленное для незаконной пересылки почтовое отправление – письмо с наркотическим средством – марихуаной, перенес с места жительства в почтовое отделение…, и осуществил его отправку».
Еще меньшую опасность представляет пересылка без цели сбыта. В случае реализации предложенной модели части 1 ст. 2281 УК РФ пересылка с целью сбыта будет рассматриваться в качестве сбыта (ст. 2281 УК РФ) или покушения на сбыт, пересылка в свой адрес – в качестве хранения без цели сбыта (ст. 228 УК РФ), а заказ наркотика по почте для личного потребления – в качестве приобретения и хранения или покушения на приобретение без цели сбыта (ст. 228 УК РФ). Такая квалификация представляется в большей мере отвечающей принципу справедливости.
Существующая казуистичная норма рождает искусственные проблемы квалификации. Так, А.И. Ролик обоснованно полагает, что в случае, если сбыт наркотиков осуществляется путем их пересылки, ответственность должна наступать только за сбыт без указания на пересылку, указание и на пересылку, и на сбыт в этой ситуации будет приводить к нарушению положений УК РФ о недопустимости привлечения к уголовной ответственности дважды за одно и то же преступление165. Практика пока эту рекомендацию не восприняла. Примером квалификации подобных действий как «пересылки» может служить Апелляционное определение Верховного суда РФ по уголовному делу № 5-АПУ15-74 от 7 октября 2015 г., где, отказывая в удовлетворении заявленной апелляционной жалобы, суд указал: «из показаний свидетелей – А. и Б. – следует, что наркотические средства в 3-х почтовых отправлениях – в фильтрах для воды, сданных курьеру одним из отправителей, были обнаружены с помощью рентгеновской установки. Почтовые отправления были отправлены, со слов свидетеля А., обвиняемым В.»166. В связи с вышеизложенным, представляется верным изменить конструкции действия «пересылка», указывая на ее целевой характер – в целях сбыта167.
Квалифицирующие признаки этого преступления подробно рассмотрены в нау