ПУЛЕХА АЛЕКСЕЙ ВЛАДИМИРОВИЧ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВАЯ ЗАЩИТА ОТ ПРИНУДИТЕЛЬНЫХ СЛИЯНИЙ ПРИ ЗАКЛЮЧЕНИИ ТРАНСНАЦИОНАЛЬНЫХ СДЕЛОК С КАПИТАЛОМ

Краткое содержание

Во введении обосновывается актуальность темы, обозначаются цель

и основные задачи исследования, даются описание его методологической

базы характеристика новизны, положения, выносимые на защиту, а также

теоретическая и практическая значимость полученных результатов.

Приводятся сведения об апробации и внедрении научных результатов.

Первая глава «Общая характеристика гражданско-правового

регулирования защиты от принудительных слияний в

транснациональных сделках с капиталом» отражает процесс

выработки единых подходов к транснациональным сделкам с капиталом,

транснациональным корпорациям и праве применимом к акционерным

соглашениям с иностранным элементом. Рассматривается опыт правового

регулирования юридического статуса транснациональной корпорации как

гражданско-правового субъекта, как являющегося, так и не являющегося

по форме юридическим лицом.

В первом параграфе «Понятие гражданско-правовой защиты от

принудительных слияний в транснациональных сделках с

капиталом» рассмотрены актуальные проблемы совершенствования

гражданско-правового регулирования акционерных сделок с иностранным

элементом, касающиеся финансирования капиталовложений в условиях

движения мировых финансов. Автор исследует их с позиций

инвестиционного, акционерного, корпоративного, конкурентного,

международного частного права с разных аспектов: 1) как договорную

конструкцию о создании транснационального конгломерата или

транснационального акционерного соглашения; 2) как куплю-продажу

инвестиционных паев (долей, акций) акционеров; 3) как предотвращение

согласованных действий инвесторов с целью устранения и поглощения

15

конкурентов; 3) как коллизионные международно-правовые отношения по

выбору права, применимого к акционерным соглашениям между

сторонами разных юрисдикций; 4) как права иностранных инвесторов на

реинвестирование и вывоз прибыли; 5) как механизм создания

международного и национального унифицированного правопорядка

добросовестного поведения транснациональных компаний.

Выявлено, что в целях защиты акционеров от принудительных

слияний в транснациональных сделках с капиталом используется

установление ограничений на распоряжение акциями. Чаще всего

используются следующие ограничения: 1) опцион на покупку –

установление права одного акционера купить при наступлении

определенных обстоятельств и зачастую в определенный период времени

акции принадлежащие другому акционеру, и, соответственно, обязанность

другого акционера продать эти акции (call option); 2) опцион на продажу –

установление права одного акционера продать при наступлении

определенных обстоятельств и зачастую в определенный период времени

принадлежащие ему акции другому акционеру и обязанность другого

акционера купить эти акции (put option); 3) преимущественное право на

приобретение акций акционерами (pre-emptive rights to purchase shares) –

акционеру запрещается продавать акции третьей стороне без

предварительного предложения о такой продаже владельцу

преимущественного права на покупку акций; 4) установление

ограничений на отчуждение или обременение акций (lock - up provisions) –

один акционер заключает со вторым соглашение, согласно которому,

первый акционер в обмен на гарантию получения места в совете

директоров компании обязуется в течение полугода после размещения

акций компании не продавать принадлежащие ему акции; 5) право

присоединиться к продаже (tag along right) – один акционер принимает

решение о продаже акций третьему лицу, то другой акционер имеет право

принять участие в такой продаже с правом присоединения на аналогичных

условиях; 6) обязанность присоединиться к продаже (drag along right) –

имеет место в случае, если один акционер принимает решение о продаже

акций третьему лицу, он имеет право потребовать от другого акционера

присоединиться к такой продаже на аналогичных условиях и др.

Во втором параграфе «Национальные и международные

частноправовые нормы о защите корпоративных (акционерных)

компаний от принудительного слияния в транснациональных сделках

с капиталом» показано, что гражданско-правовой режим привлечение

16

денежных средств в транснациональной деятельности ограничивается

национальными и международными частноправовыми нормами о защите

иностранных инвестиций и корпоративных (акционерных) интересов от

принудительного поглощения. Федеральный закон от 29 ноября 2001 г.

№ 156-ФЗ (в посл. ред. от 22 апреля 2010 г. № 65-ФЗ) «Об

инвестиционных фондах» регулирует национальные и транснациональные

инвестиционные отношения, связанные с привлечением денежных средств

и иного имущества путем размещения акций или заключения договоров

доверительного управления в целях их объединения и последующего

инвестирования в объекты долевого (корпоративного) типа, а также с

управлением (доверительным управлением) имуществом инвестиционных

фондов, учетом, хранением имущества инвестиционных фондов и

контролем за распоряжением указанным имуществом. Статья 33

Федерального закона «Об инвестиционных фондах» предусматривает, что

в состав активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых

инвестиционных фондов входят ценные бумаги иностранных государств;

акции иностранных акционерных обществ и облигации иностранных

коммерческих организаций.

Отмечено, что выделение условий международных двусторонних

договоров о защите иностранных инвестиций относительно перевода

платежей иностранному инвестору в отдельную группу гарантий связано с

тем, что в большинстве развивающихся стран слабое конкурентное

законодательство и сохраняют свое действие различные валютные

ограничения, которые при переводе сумм, связанных с

транснациональными сделками по движению капитала и инвестициями

могут быть приравнены по своим размерам к мерам по принудительному

слиянию с национальной акционерной собственностью.

Показаны регулятивные возможности общих норм Гражданского

кодекса Российской Федерации о сделках, обязательствах, долевой

собственности, форме, содержании, предмете, цели договора, основаниях

его недействительности (ст.ст.159,169,178,245,253,307 ГК РФ) и других

норм Гражданского кодекса Российской Федерации для применения их к

отношениям транснациональных сделок с капиталом. Возможно в ст. 121

ГК РФ установить перечень мер защиты от принудительных слияний на

транснациональном уровне, ограничивающих права собственности

участников слияний, при создании под видом ассоциаций, фондов и

союзов транснациональных корпоративных структур

А н ал из ируется статья 11 Федерального закона «Об

17

инвестиционных фондах», которая устанавливает правовой статус

управляющей компании, действующей в транснациональной

инвестиционной деятельности на основании договора доверительного

управления акционерным и паевым инвестиционным фондом.

Доказывается формирование российского гражданско-правового

режима регулирования транснациональной инвестиционной деятельности

по следующим основаниям. Во-первых, условия договора доверительного

управления паевым инвестиционным фондом с участием иностранного

капитала определяются управляющей компанией в стандартных

международных формах и могут быть приняты учредителем

доверительного управления только путем присоединения к указанному

договору в целом. Во-вторых, присоединение к договору доверительного

управления паевым инвестиционным фондом может осуществляться

путем приобретения иностранных инвестиционных паев зарубежного

паевого инвестиционного фонда. В-третьих, иностранный учредитель

доверительного управления может передавать имущество российской или

зарубежной управляющей компании для включения его в состав паевого

инвестиционного фонда с условием объединения этого имущества с

имуществом иных учредителей доверительного управления.

В третьем параграфе «Содержание транснациональных сделок с

капиталом и гражданско-правовые основания защиты прав

акционеров при принудительном слиянии компаний» рассматривается

соотношение гражданско-правовых норм конкурентного и акционерного

законодательства в части определения степени «добросовестности»

транснациональной сделки и защиты прав акционеров. В сочетании с

определением экономической концентрации, данным в п. 21 ст. 4

Федерального закона «О защите конкуренции», экономической

концентрацией являются «сделки, иные действия, осуществление которых

оказывает влияние на состояние конкуренции». Недобросовестные сделки,

связанные с транснациональным слиянием капитала имеют тройную

природу, выступая: 1) как международные фондовые сделки, то есть

сделки по «перекрестному» владению акционерным капиталом, входящих

в транснациональную корпорацию компаний; 2) как сделки, направленные

на получение контрольного пакета акций, входящих в транснациональную

корпорацию компаний, управляющей компанией; 3) как сделки по

доверительному управлению и контролю за ценными бумагами и иными

активами компаний, с частичной или полной потерей последними прав

самостоятельного распоряжения их долями корпоративной собственности.

18

Проводится сравнение соответствующих норм российского и

американского права. П.п. 9, 10 ст. 4 Федерального закона «О защите

конкуренции» относит к недобросовестной конкуренции любые действия

хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на

получение преимуществ при осуществлении предпринимательской

деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации,

обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности

и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим

хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести

вред их деловой репутации. Американское право включает

инвестиционные, биржевые, фондовые и иные гражданско-правовые

способы защиты акционерного (корпоративного) капитала от

принудительных слияний.

Во-первых, договор, подчиненный праву Соединенных Штатов

Америки может предусматривать ряд обязательств, закрепляющих

договоренности сторон, когда имеет место обязательство продавца и его

аффилированных лиц отказаться выставлять акции на продажу третьим

лицам, участвовать в переговорах и иной деятельности, которая может

привести к продаже акций или распространять сведения о поглощении

ранее определенного срока.

Во-вторых, в качестве положения, защищающего от принудительного

слияния в транснациональных сделках и отвечающего интересам

национального покупателя, выступает обязательство продавца

(инвестора) уплатить в случае несоблюдения первоначальных

договоренностей (включая, неодобрение сделки акционерами компании-

цели), приведших к невозможности завершения купли-продажи акций,

продавцу определенной компенсации (breakup or termination fee).

В-третьих, компенсация включает юридические и иные

консультационные расходы и оплату временных затрат руководства

компании и уплачивается только в случае поглощения компании-цели

иной компанией в течение заранее оговоренного в договоре о поглощении

периода времени. В-четвертых, к числу наиболее распространенных

защитных опционных положений договора купли-продажи акций

относится договоренность о «блокировании акций», которая

предусматривает обязательную покупку акций в случае прекращения

«соглашения о слиянии». В-пятых, право опциона предоставляется

продавцом (компанией-целью) покупателю за определенную плату,

которая часто указывается покупателем в «договоре о поглощении»

19

Опцион, предоставляет право покупателю приобрести ключевые для него

активы продавца (компании-цели) по фиксированной цене.

Как и в американском корпоративном праве презумпция

«давлеющего эффекта» транснациональных корпоративных сделок о

слияниях прослеживается в ряде норм российского законодательства,

посвященных принудительным слияниям и согласованным действиям. То

же самое ограничение конкуренции дает возможность антимонопольному

органу оспорить в суде сделку экономической концентрации,

совершенную без согласия с антимонопольным органом

При этом актуальным является судебная оценка корпоративного,

картельного, консорциального соглашения с точки зрения «степени

зависимости» одной «компании, существенно контролируемой другой

компанией» в целях обеспечения добросовестной конкуренции.

Во второй главе «Транснациональные сделки с капиталом и

гражданско-правовые способы защиты участников хозяйственных

обществ от принудительных слияний» исследуются гражданско-

правовые основания заключения сделок с иностранным капиталом

акционерными и паевыми инвестиционными фондами, акционерными

обществами, и участниками иных хозяйственных обществ с учетом

российского и зарубежного опыта.

В первом параграфе «Основные виды инвестиционных сделок в

транснациональных слияниях и меры по обеспечению

имущественных интересов участников (российский и европейский

опыт) отмечаются основания разграничения сделок на добросовестные и

имеющие элементы принудительного слияния по праву России и

Европейского Союза. Отмечено с теоретических позиций, что

транснациональные корпоративные сделки обладают рядом

специфических особенностей, которые могут в ряде случаев поставить

вопрос о ее принудительном характере и нарушении прав акционеров. Во-

первых, нужно отметить, что транснациональная корпоративная сделка

является сделкой учредителей разных государств, которая совершается с

целью создания нового субъекта права (хозяйственного общества

(коммерческого общества) по законодательству страны одного из

входящих в него учредителей. Во-вторых, в отличии от национальных

(внутренних) сделок, которые являются основаниями возникновения

обязательных отношений в рамках одной системы права, рассматриваемая

транснациональная корпоративная сделка направлена на установление

транснационального корпоративного правоотношения, возникающего до

20

или после государственной регистрации транснациональной корпорации

между его учредителями, самим юридическим лицом и субъектами,

осуществляющими функцию его органов. В-третьих, будучи

транснациональной корпоративной сделкой, она становится обязательной

для всех участников корпоративного отношения, которое возникает в

результате ее совершения и последующей регистрации.

Особая роль в целях защиты прав акционеров отводится анализу

сделок, заключаемых управляющей компанией. По Постановлению

Правительства Российской Федерации от 18 сентября 2002 г. N 684 (в ред.

от 24.12.2008 N 1005) «О типовых правилах доверительного управления

интервальным паевым инвестиционным фондом управляющая компания

инвестиционного фонда имеет право на национальные и

транснациональные сделки. Она может без специальной доверенности

осуществлять все права, удостоверенные ценными бумагами,

составляющими фонд, в том числе право голоса по голосующим ценным

бумагам, передать другой стороне ценные бумаги или валюту, передать

свои права и обязанности по договору доверительного управления фондом

управляющей компании, включая иностранную, провести дробление

инвестиционных паев с перенесением их на иностранные территории и др.

Сложность определения видов транснациональных сделок связана со

статусом участвующих субъектов. Отмечается, что транснациональная

корпорация не всегда может быть зарегистрировано как юридическое

лицо, но обладает многими признаками свойственными юридическому

лицу, зарегистрированному в установленном порядке:

1) транснациональная корпорация имеет организационное единство, ее

статус вполне определен корпоративной сделкой о слиянии капиталов и

учредительными документами: 2) транснациональная корпорация

фактически является участником межнациональных инвестиционных

правоотношений, ибо учредители из разных государств совершают целый

ряд сделок от имени и/или в интересах создаваемого юридического лица,

что несет угрозу ущемления их интересов собственности «корпоративным

контролем»: 3) часто транснациональная корпорация имеет комплекс

имущественных прав, самостоятельных интересов, не вполне

совпадающих с интересами и волей учредителей.

Однако договоры о создании такой корпорации наилучшим образом

позволяет учредителям частично сформировать уставной капитал

создаваемого субъекта права до момента его государственной регистрации

в одном из государств. Особенно это важно для транснациональных

21

корпораций в Российской Федерации, которым российское

законодательство позволяет формировать уставной капитал после его

создания, а по мнению большинства юристов и существующей практики

многих государств уставной капитал, хотя бы частично должен быть

оплачен (внесен) до момента регистрации хозяйственного общества.

Исследованы Директива Европейского Союза о поглощениях 2004г.

и Директива Европейского Союза о правах акционеров 2009г. принятые на

основании ст. 44 и 95 Договора о Европейском Союзе. Из их смысла

вытекает, что регулирование и предотвращение принудительных слияний

и поглощений является предметом не только корпоративного, но и

европейского конкурентного права, права о рынке капиталов и

финансовых услуг. Директивы регламентируют условия гармонизации и

унификации не только норм права стран Европейского Союза в этой

области, но и использование различных национальных предписаний о

регулировании поглощений, включая модельные акты и кодексы

поведения (например, Кодекс Великобритании по слияниям и

поглощениям City Code on Takeovers and Mergers).

Во втором параграфе «Определение договора о

транснациональной инвестиционной (корпоративной) деятельности

и правовая природа устава транснациональной корпорации» показано

на основе теоретического анализа научной литературы, что акционерный

устав является не специальным законом, а договором частных лиц, где

регулирующая роль договора сближает его с законом и нормативными

актами. Автор отмечает, что договорная теория юридического лица и его

устава, несмотря на практические достоинства, была подвергнута

убедительной критике со стороны российских и зарубежных правоведов,

поскольку в зарубежных странах роль уставов непрерывно падает, так как

многие аспекты деятельности обществ все больше регламентируются

императивным нормами законов и подзаконных актов, а не правилами,

сформулированными в уставах. Однако этого не скажешь об

учредительных договорах транснациональных корпораций.

Английское право рассматривает учредительные документы

компании как особый договор, включающий два односторонних договора:

договор между создателями компании и договор между ее акционерами

(пайщиками) и самой компанией. Такой подход характерен для стран

общего англо-американского) права, где широко распространена

концепция скрытого или подразумеваемого договора. В странах

Европейского Союза устав также регулирует внешние отношения

22

коммерческого общества с третьими лицами, где единственным

учредительным документом при создании обществ с ограниченной

ответственностью и акционерных обществ является устав. Составление

учредительного договора и устава для создания транснациональной

корпорации ничем не оправдано, хотя по желанию учредителей общества

между ними может быть заключен договор, устанавливающий и

регламентирующий их обязательственные отношения в процессе

деятельности. Когда транснациональная корпорация учреждена публично-

правовым образованием, а устав утвержден компетентным

государственным органом, он является правовым актом ненормативного

(индивидуального) характера, подчиненный публичному порядку

создания подобных коммерческих обществ разных государств. В

корпоративной доктрине международного частного права существует два

вида оговорки о публичном порядке юридического статута

транснациональной корпорации. Это позитивный подход, согласно

которому, под позитивной оговоркой о публичном порядке понимается

«некоторая совокупность внутренних норм права, которые в силу особой,

принципиальной важности должны применяться всегда, даже если

отечественная коллизионная норма отошлет к иностранному праву». В

понятии позитивной оговорки делается акцент на определенные нормы

именно национального права. Такой подход, например, до недавнего

времени был характерен для Франции. Однако в последнее время

концепция позитивной оговорки о публичном порядке стала гораздо менее

«популярной».

В третьем параграфе «Гражданско-правовые способы

обеспечения прав акционеров при транснациональных слияниях»

отмечены пути совершенствования процедуры контроля, регистрации,

обмена информацией в целях защиты прав акционеров

транснационального акционерного общества с учетом опыта

Европейского Союза. Если обратиться к контролю процесса регистрации

транснациональных корпораций в других странах, например, в Германии,

обнаружился бы другой подход к рассматриваемому вопросу. В Германии,

при регистрации общества в регистрирующий орган (регистрационный

суд) подается заявление на регистрацию и предусмотренные Законом «Об

обществах с ограниченной ответственностью» документы: учредительный

договор, протокол о назначении управляющих, сведения о полномочиях

на представительство, список участников, обоснование оценки вкладов,

свидетельство торгово-промышленной палаты о фирменном

23

наименовании и допустимости цели деятельности общества. На основании

перечисленных документов регистрационный суд проверяет порядок

учреждения общества, особенно в части, относящейся к оценке

имущественных вкладов. В случае выявления несоответствия в ходе

проверки обществу будет отказано в регистрации. В развитых

европейских странах регистр предприятий наделен функцией проверки

документов на их соответствие закону и законодательно при подаче в

коммерческий регистр, определены документы, которые подтверждают

предоставленную в них информацию. Например, а) справка банка об

оплате основного капитала (если основной капитал или его часть

оплачены деньгами) выдается банком лишь в том случае, если денежные

средства действительно внесены на временный расчетный счет будущего

юридического лица; б) документы, подтверждающие стоимость каждого

имущественного вложения (если производится имущественное вложение),

выдаются только уполномоченными на то оценщиками имущества,

список, полномочия которых опубликованы в официальной газете и

которые наделены правом осуществлять оценку имущества для

коммерческого регистра.

На практике с проблемой оценки имущества в лиц в Европе уже

столкнулись, когда имущественные вклады оценивали сами учредители

(участники) общества и реальная стоимость вкладов в уставной капитал

фирмы не соответствовала предоставляемым в регистр сведениям. В

Российской Федерации также п.2 ст.15 Федерального закона «О

регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

оговорено, что «если номинальная стоимость (увеличение номинальной

стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества,

оплачиваемой не денежным вкладом, составляет более двухсот

минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным

законом на дату представления документов для государственной

регистрации общества или соответствующих изменений в уставе

общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком», что

позволяет в случае меньшей стоимости вносимого в уставной капитал

общества имущества оценивать имущество участникам (учредителям)

самостоятельно, что может привести к несоответствию стоимости объекта

и предоставляемым реестру сведениям.

В третьей главе «Особенности правового механизма

транснациональных сделок с капиталом и выявление

принудительного слияния как способ защиты прав инвесторов»

24

охарактеризованы международные частноправовые нормы,

предусматривающие для государств возможность издавать акты,

ограничивающие присутствие иностранного инвестора.

В первом параграфе «Договорно-правовые и публично-правовые

основания защиты интересов сторон транснациональной сделки с

капиталом» определено, что в отечественной правовой науке

высказывается мнение о необходимости принятия единого акта,

содержащего четко определенные публично-правовые изъятия

ограничительного характера: условия допуска иностранного инвестора для

участия в уставном капитале организаций, виды отраслей, где не могут

создаваться коммерческие организации с иностранными инвестициями. В

Руководстве по регулированию прямых иностранных инвестиций МБРР

устанавливается право каждого государства сохранять за собой

регулирование допуска иностранных частных инвестиций в национальную

экономику.

В настоящее время в России отсутствует единый правовой акт,

содержащий изъятия ограничительного характера для коммерческих

организаций с иностранными инвестициями. Отсутствие нормативного

акта, комплексно регулирующего эти вопросы, бесспорно, является

серьезным недостатком российского законодательства об иностранных

инвестициях, так как затрудняет иностранным инвесторам возможность

получить четкое представление о действующем в России правовом

регулировании этой сферы. Что касается изъятий частноправового

характера, то большинство из них установлено на стадии создания

коммерческой организации с иностранными инвестициями. В процессе

осуществления хозяйственной деятельности статус коммерческой

организации с иностранными инвестициями максимально приближен к

статусу иных коммерческих организаций.

Одним из ограничений является введение квоты на участие

иностранного капитала. Значение квоты заключается в установлении

максимального участия иностранного капитала в данной отрасли

экономики. Особенностью норм международного частноправового

регулирования в сфере современной транснациональной деятельности

является масса инвестиционных частноправовых контрактов,

возникающих между инвесторами развитых государств, как владельцами

капитала, и компаниями развивающихся государств в качестве

принимающих капитал партнеров. Как следствие естественным является

конфликт интересов, в рамках которого транснациональные компании

25

экономически более слабых развивающихся государств стремятся в

полной мере воспользоваться «неопределенностью» вопросов правового

регулирования, которая свойственна данному праву, уклониться от взятых

на себя обязательств со ссылками на такие институты права, как

государственный суверенитет, государственный иммунитет, публичный

порядок и.т.п.

Во втором параграфе «Правовая оценка норм регулирования

транснациональных сделок по слияниям капитала в российском и

американском законодательстве» представлено, что приобретение

ценных бумаг может быть связано не только с «поглощением» компании,

но и с намерением дальнейшего инвестирования денежных средств,

Федеральным законом Скотта-Харта-Родино 1976 г. (Hart-Scott Rodino

Antitrust Improvements Act) сформулировано «инвестиционное

исключение», позволяющее частному лицу приобрести до 10% ценных

бумаг эмитента с правом голоса, когда такое приобретение

осуществляется исключительно в инвестиционных целях и не направлено

на поглощение компании.

Раздел 14 (d) (8) «ФЗ «Уильямса» содержит предписания,

аналогичные поправке 13 (d), и освобождает от требований о раскрытии

соответствующей информации тендерные предложения о приобретении не

более 2% обыкновенных акций общества одного класса в течение 12

месяцев и тендерные предложения о приобретении собственных акций

эмитента.

Конституция Соединенных Штатов Америки прямо не

разграничивает компетенцию федерации и штатов в отношении

регулирования рынка ценных бумаг. «Торговая оговорка» к статье 1

Раздела 5 Конституции Соединенных Штатов Америки предоставляет

Конгрессу право принимать «законодательство о предпринимательской

деятельности, возникающей между Соединенными Штатами Америки и

иностранными государствами», «между двумя и более штатами в ходе

торговли между штатами». Конгресс регулирует предпринимательскую

деятельность на рынке ценных бумаг, затрагивающую два и более штата

или резидентов нескольких штатов, и сделки, совершаемые с

использованием средств передачи информации между штатами, а

правительство штатов не наделено полномочиями по изданию законов,

ограничивающих межштатную торговлю, изменению положений,

регулирующих обращение ценных бумаг.

26

Поскольку слияния и поглощения в Соединенных Штатах Америки

происходят в большинстве случаев посредством приобретения ценных

бумаг, в большинстве штатов действует законодательное положение «о

контроле над акциями» (share control provision). Положение «о контроле

над акциями» означает, что при покупке определенного количества акций

(как правило, 51% или 66%) приобретающей компании следует

предварительно получить одобрение акционеров, собственников

соответствующего (крупного) пакета акций. Порядок принятия

акционерами решения о продаже своих акций регулируется отдельными

внутренними документами компании и корпоративными законами

конкретного штата регистрации.

В связи с тем, что на практике ценные бумаги часто приобретаются

посредством «двухъярусного» тендерного предложения (two-tiered tender

offer): потенциальный покупатель акций выступает с предложением о

приобретении контрольного пакета акций компании по цене, значительно

превышающей рыночную стоимость акций, а затем предлагает компании-

цели слиться с поглощающей компанией посредством продажи

оставшихся акций по цене ниже той, что была первоначально предложена

за ее акции. Иными словами, акционеры, продавшие ценные бумаги в

период первоначального предложения («первого яруса») получают более

высокую цену, чем акционеры второго яруса. Суть положения о

«справедливой цене» (fair price provision) заключается в том, что каждый

акционер компании в случае ее поглощения вправе претендовать на

получение справедливой рыночной стоимости принадлежащих ему акций.

В заключении автор подвел общие итоги исследования, указав, что

развитие правового регулирования акционерных транснациональных

сделок в Российской Федерации и в мировой практике показало, что

одними из важнейших способов противодействия принудительным

слияниям и защиты прав акционеров являются законодательные меры

разграничения «ожидаемых» и «принудительных» слияний. Каждый из

законных способов слияния долевого, акционерного, корпоративного

капитала запланирован, хорошо продуман и мотивирован «известными

намерениями», что приводит к вполне ожидаемым последствиям.

Слияние национальной компании с иностранной посредством

«официального предложения» о продаже акций непосредственно ее

акционерам, стимулируют присоединяемую (поглощаемую) компанию к

переговорам и разработке стратегии защиты и согласования интересов.

27

В этой связи большую роль должна иметь имплементация норм

Гаагской конвенции ООН 2006г. о коллизионном праве, применимом к

сделкам с ценными бумагами, с участием посредников. В российском

праве отсутствуют коллизионные нормы о транснациональных сделкам с

ценными бумагами, поэтому включение коллизионных норм и принципов

данной Конвенции в ГК РФ могло бы защитить национальные

акционерные инвестиционные фонды и акционерные общества от

принудительных слияний.

Основные положения диссертации отражены в пяти научных

публикациях, общим объемом – 3,3 п. л.

Научные статьи, опубликованные в изданиях, рекомендованных

перечнем ВАК:

1. Пулеха А.В. Гражданско-правовые способы защиты от принудительных

слияний в транснациональных сделках с капиталом.

// Бизнес в законе.- 2010. - №4.- 0,7 п.л.

2. Пулеха А.В. Национальные и международные частноправовые нормы о

защите капиталовложений в транснациональных сделках // Пробелы в

российском законодательстве.- 2010. - № 5.- 0,7 п.л.

Научные статьи, опубликованные в иных изданиях:

3. Пулеха А.В. Юридическая природа договора и устава

транснационального акционерного общества // Вестник ВГНА Минфина

России.- 2009. - № 2. - 0,8 п.л.

4. Пулеха А.В. Правовые нормы, регулирующие условия осуществления

добросовестных слияний с участием иностранного капитала по

российскому и американскому законодательству // Вестник ВГНА

Минфина России.- 2009. - № 1. - 0,8 п.л.

5. Пулеха А.В. Транснациональные корпорации как субъекты

международных корпоративных конфликтов // Сборник статей научно-

практической конференции ВГНА Минфина России «Проблемы

современного гражданского процессуального и арбитражного

процессуального права». - М., 2010.- 0,3 п.л.