Ахрименко Марина Александровна. Концепции гибкого подхода к определению права, подлежащего применению к договорам, в современном коллизионном праве государств Западной Европы и США

Краткое описание

ВСЕРОССИЙСКАЯ АКАДЕМИЯ ВНЕШНЕЙ ТОРГОВЛИ МИНИСТЕРСТВА ЭКОНОМИЧЕСКОГО РАЗВИТИЯ И ТОРГОВЛИ
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Кафедра частного права
На правах рукописи
АХРИМЕНКО Марина Александровна
КОНЦЕПЦИИ ГИБКОГО ПОДХОДА К ОПРЕДЕЛЕНИЮ ПРАВА, ПОДЛЕЖАЩЕГО ПРИМЕНЕНИЮ К ДОГОВОРАМ, В СОВРЕМЕННОМ КОЛЛИЗИОННОМ ПРАВЕ ГОСУДАРСТВ ЗАПАДНОЙ ЕВРОПЫ И США
Специальность:
12.00.03 - Гражданское право; предпринимательское право; семейнос право;
международное частное право
Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Научный руководитель- доктор юридических наук, профессор Н.Г. Вилкова
Москва - 2006
СОДЕРЖАНИЕ
Оглавление............................................................................................................................. 2
Введение................................................................................................................................. 4
Глава 1. Коллизионный метод определения права, применимого к договорным
обязательствам.................................................................................................................... 17
§ 1, Становление основных целей, задач и функции коллизионного метода регулирования договорных обязательств ............................................................................. 17
1.1, Формирование билатеральной и унилатеральнои систем определения применимого права ......................... *... 17
1.2, Закрепление билатеральной системы в качестве
методологической основы выбора применимого права............................ 26
1.3. Изменение понимания характера коллизионной нормы от отсылочного к регулятивному 28
1.4. Проблема достижения справедливости в коллизионном методе регулирования..... 32
§ 2. Теоретические предпосылки появления нового подхода в коллизионном методе регулирования договорных
обязательств.............................................................................................................. 36
2.1. Недостаточная эффективность классически коллизионных норм в регулировании договорных обязательств..................................................................................................... 36
2.2. Подходы определения применимого права, в которых
результат процесса выбора нрава определяется содержанием коллидирующих норм материального права...................................................................................... 41
2.3. Подходы определения применимого права, в которых
результат процесса выбора права определяется центром притяжения праооотпошеиия 52
§ 3. Становление гибкого подхода к определению права, подлежащего
применению к договору........................................................................................... 66
3.1. Способы решения коллизионного вопроса в рамках
концепций определения назначения............................................................ 66
3.2. Компромиссный подход к определению применимого права. Принцип наиболее тесной связи 71
3.3. Институты, обеспечивающие гибкость в определении права, подлежащего применению к договору 79
Глава 2. Развитие концепции гибкого подхода к определению права, подлежащего применению к договорным обязательствам, в нормативных актах
зарубежных стран и международных соглашениях.......................................................... 87
§ 1. Второй свод правил о конфликте законов США 1971г.- консолидация теорий. Новейшие теории определения применимого права
в США........................................................................................................................ 87
§ 2. Концепция определения права, подлежащего применению к
договору в государствах-членах ЕС..................................................................... 103
§ 3. Новейшие направления развития гибкого подхода к определению применимого к договору права.............................................................................................................. 119
3.1. Принцип наиболее тесной связи в национальных актах по коллизионному регулированию 119
3.2. Развитие и дальнейшее совершенствование механизма реализации принципа наиболее тесной связи на уровне международных соглашений.......................................................... 132
3.3. Основные различия и общие черты реализации гибкого подхода в праве Западной Европы и США 142
Глава 3. Практика применения гибкого подхода арбитражными центрами и
государственными судами................................................................................................. 152
§ 1. Практика применения гибкого подхода крупнейшими
международными арбитражными центрами........................................................ 152
§ 2. Практика применения гибкого подхода судами штатов США,
судами государств-участников Римской конвенции ........................................ 169
Заключение......................................................................................................................... 181
Библиографический список использованной литературы............................................ 185
Приложения........................................................................................................................ 196

Введение
В связи с интенсификацией международного гражданского оборота, усложнением содержания договоров, появлением новых видов договоров, новых средств связи к середине XX в. в государствах Западной Европы и США применение коллизионных норм с абстрактным объемом и привязкой к одному строго определенному элементу правоотношения обусловило возможность избрания чуждого договору права и вынесения решения, не соответствующего ожиданиям сторон и не учитывающего их интересы. Неудовлетворенность фактическими результатами применения классических коллизионных норм обусловила постановку проблемы создания более гибкого способа определения применимого права, способного урегулировать все многообразие возникающих договоров, исходя из присущих им фактических особенностей. Вместе с тем сохранение определенности правового регулирования также было заявлено в качестве основной задачи.
Тема концепций гибкого подхода к определению права, подлежащего применению к договорам, в современном коллизионном праве государств Западной Европы и США в отечественной науке не представлена системным, комплексным исследованием. Вместе с тем, доктрина государств Западной Европы и США оказала значительное влияние на формирование адекватного современным потребностям международного взаимодействия механизма
правового регулирования гражданско-правовых договоров международного характера. Наиболее востребованные научные выводы и решения были закреплены в актах по коллизионному регулированию США, государств Западной Европы и иных государств, воспринявших новейшие изменения в коллизионном регулировании, и обусловили формирование нового гибкого подхода к коллизионному регулированию договорных обязательств.
В результате научных исследований середины XX в. изменения
коллизионного метода регулирования произошли на уровне содержания самой коллизионной нормы. Широко сформулированный объем подвергся дифференциации, а привязка коллизионной нормы из привязки к строго определенному элементу правоотношения преобразовалась в привязку, содержащую принцип наиболее тесной связи, руководствуясь которым правоприменительный орган определяет применимое право, учитывая конкретные обстоятельства по делу.
Диссертационное исследование представляет собой анализ правовых доктрин Западной Европы и США, обусловивших формирование нового гибкого подхода к определению права, подлежащего применению к договору, а также оказанного ими влияния на закрепление нового подхода в международных и национальных актах по коллизионному регулированию договоров.
Актуальность исследования обусловлена следующим:
Во-первых, за относительно короткий период с 30-х - по 80-е гг. XX в. коренные изменения классического коллизионного метода определения права, подлежащего применению к договорам, обусловили фундаментальный вопрос о дальнейшем развитии коллизионного метода регулирования договорных обязательств и о его возможном вытеснении иными способами определения применимого права.
Во-вторых, гибкий подход к определению права страны, подлежащего применению к договору, был воспринят в Гражданском кодексе Российской Федерации, в связи с чем, назрела необходимость системного и комплексного осмысления произошедших изменений в коллизионном регулировании договорных обязательств. Крайне актуальным представляется проведенное в диссертации сравнение содержания российского подхода с подходами государств Западной Европы и США для определения позиции российского законодателя о месте принципа наиболее тесной связи в системе коллизионных норм и способах уменьшения рисков при применении гибкого подхода;
В- третьих, к началу XXI в. произошло накопление знаний в доктрине и практике государств Западной Европы и США о применении гибкого подхода, были обозначены основные проблемы его реализации, что обусловило наличие достаточного материала для осмысления способов его реализации и перспектив развития, формулирования общей концепции о гибком подходе к коллизионному регулированию договоров и создания критериев формирования судебной практики.
В- четвертых, принцип наиболее тесной связи, закрепленный в привязке, сам по себе не может указать на применимое право, его применение во многом зависит от правосознания судей, их субъективной оценки того или иного обстоятельства дела. Высокая степень правовой неопределенности, к которой может привести применение нормы, привязка которой содержит принцип наиболее тесной связи, подталкивает правоприменительные органы к использованию его исключительно для восполнения пробелов презумпций наиболее тесной связи либо иных особых ситуаций, что препятствует реализации задач, для достижения которых был разработан гибкий подход. Поэтому существенное значение в настоящее время имеет внесение предложений по повышению эффективности применения данного подхода, по формулированию механизмов определения наиболее тесной связи с целью снижения уровня правовой неопределенности. Необходимым представляется сравнительный анализ концепций гибкого подхода, существующих в различных государствах в целях совершенствования механизма реализации гибкого подхода.
Основные вопросы диссертационного исследования рассматриваются на основе богатой судебной и арбитражной практики, анализа доктринальных исследований оказавших значительное влияние на становление гибкого подхода, международных и национальных актов по коллизионному регулированию договорных обязательств.
Предмет и объект исследования. Предметом настоящего исследования является новый (гибкий) подход к определению права, подлежащего применению к договорам, опосредующим международную предпринимательскую деятельность, и к договорам, не имеющим предпринимательского характера[1]. В связи со значительной спецификой регулирования, требующей отдельного изучения, в предмет настоящего исследования не входит подход к определению применимого права к договорам, возникающим их брачно-семейных, трудовых отношений, а также к договорам с участием потребителя. Объектом является коллизионный метод регулирования. Диссертация посвящена научному анализу современных проблем коллизионного метода регулирования применительно к договорам, в частности изменению целей, задач и механизмов его реализации во всем их многообразии.
Цель исследования. Цель исследования состоит в формулировании комплексной концепции гибкого подхода к определению права, применимого к договорам, с учетом утверждения о том, что в результате произошедших изменений коллизионный метод не вытесняется, а приобретает дополнительные, более усовершенствованные и соответствующие новейшим целям и задачам, механизмы реализации. Автором проанализированы критические замечания, риски применения принципа наиболее тесной связи, намечены направления развития коллизионного метода. Практическая цель исследования состоит в разработке рекомендаций, способствующих эффективной реализации принципа наиболее тесной связи правоприменительными органами.
Основная цель обусловила необходимость постановки и решения следующих задач;
исследование теоретических основ коллизионного метода регулирования договорных обязательств, его целей и задач;
исследование теоретических предпосылок появления нового подхода в коллизионном методе регулирования;
исследование доктринальных разработок ученых, чьи работы оказали основное влияние на становление гибкого подхода;
исследование актов международного и национального характера, воспринявших гибкий подход;
исследование практики применения нового подхода государственными судами и международным коммерческим арбитражем;
комплексный анализ полученных данных и выработка рекомендаций по использованию гибкого подхода.
В своих исследованиях автор исходил из научных результатов опубликованных в специальной и общеправовой литературе в нашей стране и за рубежом, опирался на общетеоретические труды: А.А. Алексеева, Р. Давида, АЛ. Рубанова .
Для реализации заявленных целей и задач, в работе значительное внимание уделяется анализу основных положений работ ученых XIX- первой половины XX вв., создавших в своих работах основные предпосылки становления гибкого подхода в коллизионном методе регулирования: А. Батиффоль, А. Дайси, Ф.К. фон Савиньи[2].
Так как основные изменения в коллизионном методе регулирования произошли в результате так называемой «американской коллизионной революции»- в 30 - 60-е годы XX в., особое внимание уделяется исследованию научных трудов «ученых-идеологов» американской коллизионной революции: Д. Каверса, Б. Карри, В. Кука, Р. Лефлара, В. Риза[3].
Исследованию и анализу в работе подвергнуты первоисточники[4], в которых нашел отражение гибкий подход, и научные результаты, полученные

современными зарубежными учеными: Теодор де Бур, Э. Жейме, П. Хай, П. Лалив, Е. Скоулз, Ф. Вишер[5].
Так как международный коммерческий арбитраж наиболее чувствителен к новейшим изменениям и в меньшей степени связан с интересами и позицией того или иного государства по проблемам применимого права, особый интерес для исследования проблем определения применимого права международным коммерческим арбитражем представляют работы: М. Блессинга и анализ арбитражной практики.
В дореволюционной России наиболее подробно недостатки применения классических коллизионных норм отражены в работах Б.Э. Нольде и Ф.Ф. Мартенса[6]. В советский период новейшие течения в международном частном праве в Западной Европе и США представлены в фундаментальном курсе Л.А. Лунца

Список литературы

На сегодняшний день существуют два методологически различных направления определения права страны, с которой договор наиболее тесно связан, в рамках билатеральной системы ~ это подходы Второго свода правил о конфликтах законов США (функциональный подход) и западноевропейский подход (презюмируемая гибкость). По существу это два направления движения к единой цели о том, что регулирование договоров должно быть адекватным, но не произвольным и интересы государств и иных участников гражданского оборота должны быть учтены.
В настоящий момент при составлении международных (Гаагская конвенция 1986 г, и Конвенция Мехико 1994 г.) и национальных актов в области коллизионного регулирования договорных обязательств, практической работы судов, продолжается поиск критериев наиболее тесной связи и усовершенствование разработанных ранее.
Подходы основанные на унилатеральной системе распространены лишь в некоторых, штатах США, но они оказывают значительное влияние при определении применимого права в соответствии со Вторым сводом правил о конфликтах законов США. Современная тенденция к эклектицизму, характерная для судов штатов, требует пристального изучения, так как допустимо утверждать, что через некоторое время в рамках деятельности судов будут предложены дополнительные способы определения применимого права.
Отсутствие в западноевропейской методологии факторов, влияющих на определение судьей права страны, имеющей наиболее тесную связь с договором, обусловливает недоверие к непосредственному применению данного принципа со стороны правоприменительных органов, так как стабильность и предсказуемость в коллизионном праве не менее важна, чем в материальном. Закрепление в актах высших судебных инстанций таких факторов будет способствовать росту предсказуемости и стабильности принимаемых судом решений.
Место принципа наиболее тесной связи в рамках западноевропейской методологии остается дискуссионным: государства Западной Европы
восприняли его в качестве всеобъемлющего, руководящего начала. Россия, СНГ, Китай, взяв за основу западноевропейскую методологию, закрепили за принципом наиболее тесной связи место одного из основных, но не единственных способов решений коллизионной проблемы, сохранив часть императивных норм для регулирования некоторых видов договоров.
Способ определения права посредством анализа нескольких выделенных из имманентной им правовой системы норм права, используемый рядом американских доктрин, основанных на унилатеральной системе, оказал значительное влияние на появление нового способа определения применимого права международным арбитражем - voie directe.
Методологические приемы, использованные в настоящем исследовании, позволяют сделать вывод, что способ voie directe будет применяться одновременно с процессом совершенствования гибкого подхода в коллизионном методе регулирования. Арбитраж при определении применимого права не связан обязательным соблюдением интересов и политики того или иного государства, а на государственных судах лежит обязанность реализации закрепленных в коллизионной норме при ее создании политики и интересов государства суда.
Практическая значимость настоящего исследования состоит в формулировании критериев формировании практики гибкого подхода, в выявлении посредством анализа учения Ф.К. фон Савиньи об оседлости правоотношения философской концепции гибкого подхода. В отсутствие в настоящий момент разъяснений относительно содержания принципа наиболее тссной связи и механизмов его реализации судьи государственных судов и арбитражей могут использовать теоретические выводы и практические примеры, приведенные в настоящем исследовании во вспомогательных целях для определения применимого права. Теоретическую и практическую значимость имеет вывод о необходимости закрепления основных факторов, через призму которых следует оценивать тот или иной критерий как способствующий определению наиболее тесной связи международного коммерческого договора с правом той или иной страны. Такой акт будет способствовать повышению уровня доверия правоприменительных органов к принципу наиболее тесной связи и гибкому подходу в целом, в значительной степени послужит усовершенствованию гибкого подхода.
Учитывая тот факт, что положения международных региональных актов по коллизионному праву государств - участников СНГ основаны па архаичных формулировках, автор считает необходимым пересмотр вопроса относительно способа определения применимого права в государствах-участниках СНГ на основе гибкого подхода.
Библиография
1. Алексеев С.С. Общая теория права. Курс в 2-х томах. - М.: Юридическая литература, 1982.
2. Алексеев С.С. Философия права,- М.: Норма, 1998.
3. Арбитражная практика Международного, коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 1998 г./ Составитель М.Г. Розенберг, - М.; Статут, 1999.
4. Бардина М.П. О праве, применимом к договорным обязательствам в странах ЕС// Хозяйство и право. - 1997. - №4.
5. Бардина М.П. Определение права, применимого к существу спора в практике МКАС //Актуальные вопросы международного коммерческого арбитража: К 70- летию Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации / Отв. Ред. А.С. Комаров. - М.: Спарк, 2002.
6. Брун М.П. Введение в международное частное право. - Петроград. -1915.
7. Вилкова І1.Г, Договорное право в международном обороте. М.: Статут, 2004.
8. Вольф М. Международное частное право / Под ред. и с предисл. JI.A. Лупца.- М.: Иностр. лит, 1948.
9. Гуреев С. А. Коллизионные проблемы морского права. М.: Международные отношешм, 1972.
10. Давид Р. Основные правовые системы современности/ Пер. с фр. и вступ, ст. Туманова В.А.- М.: Прогресс, 1988.
11. Европейское право: Учебник для вузов/ Под общ. ред. JI.M. Энтина. - М.: Норма, 2004.
12. Жильцов А.II. Применимое право в международном коммерческом арбитраже (императивные нормы): Дис. ...канд. горид. наук. - М. - 1998.
13. Звеков В.П. Международное частное право: Учебник.- 2е. изд,- М.: Юрист, 2004.
14. Зыкин И.С. Развитие международного частного права в свете принятия части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации//Государство и право. - 2002.- № 12.
15. Кабатова Е.В. Изменение роли коллизионного метода в международном частном праве // Международное частное право. Современная практика: Сб. статей/ Под ред. М.М. Богуславского, А.Г. Светланова. - М.: ТОН- Остожье, 2000.
16. Кабатова Е.В. Коллизионное право и ценные бумаги. Гаагская конвенция 2002 года о ценных бумагах//Хозяйство и право. - 2006. - № 3.