Григорьев Тимур Юрьевич. Трансграничные дистрибьюторское соглашение и договор торгового представительства в российском и зарубежном праве

Краткое описание

Григорьев Тимур Юрьевич. Трансграничные дистрибьюторское соглашение и договор торгового представительства в российском и зарубежном праве: диссертация ... кандидата Юридических наук: 12.00.03 / Григорьев Тимур Юрьевич;[Место защиты: ФГАОУ ВО «Московский государственный институт международных отношений (университет) Министерства иностранных дел Российской Федерации»], 2018.- 246 с.

Введение к работе

Актуальностьнастоящегоисследованияобусловлена, прежде всего,
проведением комплексного сравнительно-правового анализа, посвященного вопросам регулирования данных соглашений в разных правовых системах. Принимая во внимание сложившуюся и актуальную правоприменительную практику российских и иностранных судов, а также доктринальные разработки и суждения ведущих специалистов, диссертант проводит сопоставление агентских контрактов англо-американского права с российскими договорами коммерческого представительства и гармонизированными договорами торгового представительства (коммерческого агентирования) континентального права, которые представляются наиболее схожими правовыми явлениями, поддающимися компаративистике.
Актуальность исследования также подкрепляется использованием
внутрисистемного и межсистемного методов сравнительного анализа, посредством которых автором выявляются расхождения в вопросах определения и квалификации соответствующих договоров. Применение указанных методов в сочетании позволило
выявить и предложить, как представляется, наиболее удачные и подходящие с практической точки зрения для российской системы модели правового регулирования, а также описать правовые риски при заключении соответствующих трансграничных договоров.
Комплексность такого исследования состоит в анализе множества современных оригинальных работ иностранных специалистов, посвятивших свои исследования вопросам правового регулирования указанных договоров, а также актуальной правоприменительной практики иностранных и российских судов, которая ранее не становилась предметом рассмотрения в российских публикациях.
Необходимо отметить, что в 2010 году в Европейском союзе была проведена реформа антимонопольного регулирования, которая распространяется на
трансграничные представительские и дистрибьюторские соглашения, в частности, Европейская комиссия и Совет на основании сложившейся правоприменительной практики Суда ЕС и отдельных национальных судебных органов выработали новые правила, определяющие в том числе действительность или ничтожность отдельных положений данных договоров, что диссертант подробно раскрывает в настоящем исследовании. Автором исследования учитываются соответствующие изменения антимонопольного регулирования во Франции, которые были приняты в 2016 году. Вступившие в силу изменения российского гражданского законодательства1, в том числе основанного на нем антимонопольного регулирования, которыми затронуты вопросы правовой природы коммерческого представительства, свободы договора, предоставления полномочия и допустимости отдельных условий, также наполняют настоящее исследование актуальностью.
Степень разработанноститемы с учетом целей и методов настоящего исследования представляется недостаточной.
В качестве авторов первых основательных российских трудов, в которых рассматривались вопросы так называемого «агентурного» договора, доверенности, поручения, следует назвать Гамбарова Ю.С., Гольмстена А.Х., Гордона А.О., Мейера Д.И., Нерсесова Н.О., Таля Л.С., Удинцева В.А., Федорова А.Ф., Цитовича П.П.,
1Федеральный закон «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» от 07.05.2013 № 100-ФЗ // Российская газета, № 99, 13.05.2013.
Шершеневича Г.Ф.Следует отметить, что многие научные сочинения уже тогда сопровождались компаративистским анализом норм англо-американского, германского и французского права.
Первыми иностранными исследователями в области правового регулирования институтов агентирования, представительства и поручения являются Барклай Х., Гебхард А., Потье Р.Ж., Стори Дж., Коминс Дж., Колер Й., Ларомбьер Л.В.Л.Ж., Тролон Р.М.
Для континентальной системы права огромный вклад был внесенГуго Гроцием, который предложил допускать прямое представительство по поручению. Можно сказать, что система, разделяющая поручение и полномочие, о которой писали Рудольф фон Иеринг и Пауль Лабанд, в дальнейшем легла в основу современного правового регулирования представительства и посреднических сделок и стала отправной точкой для выделения их отдельных форм в большинстве европейских правопорядков.
Нельзя не отметить труды, посвященные институту представительства и коммерческого агентирования, следующих современных российских исследователей: Байгушевой Ю.В., Вилковой Н.Г., Гонгало Б.М., Егорова А.В., Крашенинникова П.В., Михеевой Л.Ю., Папченковой Е.А., Попондопуло В.Ф., Рябикова С.Ю., Ширвиндта А.М и других.
Следует отметить, что отдельным вопросам правового регулирования посреднических и агентских отношений посвящены диссертационные исследования следующих авторов: Егорова А.В., Пак М.З., Парфёнова Д.И., Пузыревой А.Н., Ремишевской О.В., Рябикова С.Ю., Шаповаленко А.С., Шляхтова А.В., Щербакова А.Б. Нельзя не отметить авторов исследований, посвященных вопросам правовой природы дистрибьюторского соглашения: Доронькину В.Ю., Маслову В.А. и Партина А.М.
Отдельные вопросы правового регулирования агентских и дистрибьюторских соглашений рассматривают: Асосков А.В., Андреева С.А., Борисова А.Б., Бычков А.И., Варданян М.Л., Власова Н.В., Дашян М.С., Егорова М.А., Канашевский В.А., Мозгов М.В., Николюкин С.В., Романова В.Е., Руденко А.В., Стригунова Д.П., Шоломова Е.В. и другие авторы. Вопросы коммерческого агентирования и представительства исследовали Гришин С.М., Колимба С.А. и Петраш И.П.
Несмотря на то что отдельные вопросы правовой природы и определения дистрибьюторского соглашения и договоров торгового представительства
(коммерческого агентирования) рассматривались в перечисленных выше научных трудах, комплексного сравнительно-правового анализа в российской доктрине не проводилось.
Наиболее подробно вопросы регулирования дистрибьюторских и посреднических отношений, включая договоры торгового представительства (коммерческого
агентирования) в отдельных правопорядках, были рассмотрены в иностранных научных трудах следующих авторов: Альбрехт Й.Н., Ангелуччи Дж., Ансон В.Р., Антунес Дж. А.Е., Апачи П., Базени Ф., Барата К.Л., Барба А., Барендрехт Й.М., Батифоль Г., Батталья С., Баумбах А., Бивайс В., Бланко де Паз Л.А., Бонданини Дж., Бортолотти Ф., Бошар Ж., Бушер Е., Вагнер Й., Ван де Паверд К.А.М., Ван Рин Й., Ванхейсден К., Венеция А., Визини С., Геел Дж.В.А., Герольд К.Г., Гланцманн А., Гонселл Г., Грегори У., Грёнфорс К., Гриньон П., Грисс И., Гудхарт А.Л., Гюнтер К.П., Де Вет Й.Х., Де Лоренчи, В., Де Нова Дж., Де Тёо Аксель, Дондорп Г., Доурик Ф.Е., Ефтестоль-Вингельмссон Е.Дж., Иверсен Б., Йост Д., Иррера М., Канарис К.-В., Кемблелл Р., Кенфак Г., Кётц Х., Кирш А., Клотц Р., Кнаус Р., Кнолль Д.Д., Конард А.Ф., Конти А., Коньассо О., Кордейро А.М., Кристиансен К.А., Лебретон С.Л., Левис В.Б., Лёвиш Г., Лёлу Ж.-М., Летайо Л.М., Либманн О., Людевиг В., Люминосо А., Магнус У., Макаров А.Н., Макгрегор Л., Маккинзи Е.А., Малори-Виньаль М., Мандерла Т., Манди Р., Маркс Т.Г., Мартинек М., Мейклджон А.М., Мёрсдорф Р., Мозер Д., Монтейро А.П., Мор М., Моритц К., Мюллеер К.К., Мюллер П., Мюллер У., Мюллер-Ерцбах Р., Мюллер-Фрайенфельс В., Нокер М., Пардолези Р., Педамон М., Педрейра А.С., Пилц Б., Пинто Ф., Рабель Э., Реми Б., Риго Ф., Риттнер Ф., Сайаг А., Салама А.А., Сантье С., Смит Дж.М., Стовалл Х.Л., Столяр С. Дж., Тёль Г., Тролон Р.Т., Тюме К.-Х., Улмер П., Унгер Й., Фабио А.Б., Фон Брунн Й.Г., Фон Вестфален Г., Фон Мак М., Фон Рюмелин М., Фон Хойнинген-Хюне Г.Ф., Фридман Г., Халлебеек Й., Хамсон К.Дж., Хаффкат Е.В., Хеенен Й., Хейманн Э., Хёпфнер К., Холмс О.В., Хомси П., Хоннольд О. Дж., Хопт К.Ж., Хорн Н., Хоффбауер Х., Цвайгерт К., Циммерманн Р., Шампо К., Шмидт К., Шмидт-Римплер В., Шолес Ж., Шредер Р., Шуртцман В., Эмде Р., Эмс Дж. Б., Яаскинен М.Н., Яборнегг П., Яузас А. и другие.
Методологическая основа исследования
Методологическую основу исследования составляют общенаучные и специальные юридические методы познания общественных процессов в целом и правовых явлений в
частности: системно-структурный, сравнительно-правовой, конкретно-исторический, формально-юридический, логический.
В ходе написания работы диссертантом применялись следующие приемы научного познания: анализ, синтез, сравнение, обобщение, индукция, дедукция, которые в случае исследования новых правовых явлений сопровождаются наблюдением и сопоставлением. Особым образом для объяснения природы новых и неизвестных для российского правопорядка правовых явлений (институтов) автором применены в сочетании методы синтеза и сравнения, ретроспективный анализ, логические законы тождества, противоречия и методы этимологического (лингвистического) анализа. При этом следует особо отметить, что исследование иностранных правовых актов, которые применимы к рассматриваемым договорам, сопровождается их изложением и лингвистическим анализом исключительно в переводе диссертанта, который обусловлен необходимостью введения в научный оборот актуальных на момент проведения исследования терминов и определений на русском языке.
Исходя из специфики исследования, основными методами исследования являются ретроспективный, сравнительно-правовой и формально-юридический методы сравнения российского и зарубежного законодательства в рамках исследуемой темы, в том числе в области международного частного права, практики разрешения споров российскими и зарубежными судами и арбитражными институциями.
Целями исследованияявляются выявление проблем правового регулирования в отдельных государствах применительно к заключению, исполнению и прекращению трансграничных дистрибьюторских соглашений и договоров торгового
представительства (коммерческого агентирования), нахождение наиболее эффективных правовых способов их разрешения с учетом анализа зарубежного опыта, правоприменительной практики и современных тенденций, которые могут быть наиболее подходящими в контексте рассматриваемой темы, а также разработка научно обоснованных выводов, которые могут быть использованы как в теоретических, так и в практических сферах юриспруденции.
Вопрос об определении и признаках «трансграничного договора» выходит за рамки настоящей диссертации и требует проведения отдельного самостоятельного исследования. Поскольку российское законодательство не содержит определения и признаков «трансграничного договора», диссертант для целей настоящего исследования
предлагает понимать под ним гражданско-правовое соглашение, которое имеет одновременную связь с правом по меньшей мере двух государств.
Для достижения целей исследования поставлены и решаются следующие задачи:
проанализировать исторические этапы становления и развития трансграничных дистрибьюторского соглашения и договора торгового представительства (коммерческого агентирования) в России и за рубежом;
выявить изменения в правовом регулировании в разных государствах, которые возникли в связи с появлением договора торгового представительства (коммерческого агентирования) и дистрибьюторского соглашения;
выявить различия в подходах к унификации коллизионных норм о представительстве (агентировании);
обозначить основные практические проблемы квалификации трансграничных дистрибьюторского соглашения и договора торгового представительства (коммерческого агентирования) в России и зарубежных государствах;
определить понятия договора торгового представительства (коммерческого агентирования), дистрибьюторского соглашения и их квалифицирующих признаков на основании анализа законодательства и правоприменительной практики отдельных государств;
проанализировать соотношение дистрибьюторского и наиболее сложных с ним по природе отношений;
исследовать доктрину и практику применения к дистрибьюторским договорам по аналогии норм о торговом представительстве (коммерческом агентировании);
оценить современные тенденции о возможности включения в гражданское законодательство норм о дистрибьюторском договоре в РФ, принимая во внимание опыт иностранных государств.
Предметом настоящего исследованияявляются аспекты нормативно-правового регулирования в отдельных государствах отношений, возникающих при заключении, исполнении и прекращении трансграничного дистрибьюторского соглашения и договора торгового представительства (коммерческого агентирования) и агентских контрактов, включая вопросы квалификации данных соглашений, определения их места в системе
договоров, проблемы выбора и определения гражданско-правовых норм, применимых к данным соглашениям, вопросы коллизионного регулирования отношений
представительства в праве России и зарубежных стран.
Объектом исследованияявляются общественные отношения, возникающие в связи с осуществлением трансграничной посреднической деятельности, включая коммерческое представительство и агентирование, а также при осуществлении трансграничной дистрибьюторской деятельности, включая предоставление услуг в рамках осуществления функции распределения продукции.
Хронологические рамки диссертационного исследованияопределены задачами исследования и включают в себя все основные этапы развития трансграничных дистрибьюторских соглашений и договоров торгового представительства
(коммерческого агентирования), в том числе ранние основополагающие этапы становления институтов поручения и представительства в государствах континентальной правовой системы, посредством которых определяются критерии для применения межсистемного сравнительно-правового метода исследования.
Эмпирическую основу исследованиясоставили правоприменительная практика иностранных судов, актуальная российская судебная практика, решения международных арбитражей, рекомендации Международной торговой палаты (ICC) и профессиональных ассоциаций, типовые (авторские) формы трансграничных дистрибьюторских и коммерческих агентских контрактов, заключаемых в целях поставки товаров и предоставления услуг, официальные пояснительные записки и меморандумы, содержащие мотивы и основания принятия соответствующих нормативных правовых актов.
Научная новизнаданного исследования заключается в том, что оно является первым комплексным диссертационным исследованием, в котором применяются в сочетании межсистемный и внутрисистемный методы компаративистского анализа законодательства и правоприменительной практики по вопросам заключения, исполнения и прекращения трансграничных дистрибьюторских соглашений и договоров торгового представительства и которое охватывает господствующие и альтернативные доктринальные взгляды различных правовых школ, актуальные выводы и пояснения судов, уполномоченных публичных органов, включая их новейшие разъяснения, посредством которых выявлены новые тенденции и найдены наиболее перспективные
решения для имплементации в российское законодательство. В настоящей диссертации впервые рассмотрено влияние исторических аспектов взаимосвязанности договорного отношения и предоставления полномочия, посредством которых раскрыты особенности различия современных подходов регулирования в англо-американской и
континентальной системах права (межсистемный метод), а также внутри романо-германской семьи (внутрисистемный метод) на примере Австрии, Германии, Италии, России и Франции, включая вопросы коллизионного регулирования, природы требований гарантированной компенсации торговым представителям (коммерческим агентам), которую надлежит выплатить принципалу при прекращении договора.
Новизна нашла свое отражение в основныхположениях, выносимых на защиту:
1. Обосновывается вывод о том, что трансграничное дистрибьюторское соглашение представляет собой договор об организации сбыта продукции, который может быть квалифицирован в различных правопорядках в качестве разновидности агентирования (Катар, Кувейт, ОАЭ), поставки или франчайзинга (США), концессии о продажах (Бельгия, Италия, Франция, Португалия) или соглашения особой природы (Австрия и Литва). Поскольку один и тот же договор в зависимости от применимого к нему права может быть квалифицирован по-разному, предлагается в качестве основополагающего признака выделить его особый организационный характер, который воплощается в исполнении дистрибьютором сбытовой политики производителя (поставщика) посредством перепродажи товаров на определенных условиях в течение длительного срока и при отсутствии предоставления комплекса исключительных прав производителя (поставщика).
2. При определении места дистрибьюторского соглашения в российской системе гражданских договоров обоснован вывод о том, что оно представляет собой соглашение организационного характера, которое может сочетать элементы договоров поставки, агентирования и возмездного оказания услуг, не поддается строгой квалификации и не может быть частью действующей ее структуры. Поскольку основной целью трансграничного дистрибьюторского соглашения является организация сбыта продукции производителя (или поставщика), которую дистрибьютор обязуется перепродавать от своего имени и за свой счет на согласованных условиях в течение определенного срока, имеется множество способов оформления и квалификации соответствующих отношений согласно нормам гражданского законодательства. В
основном российские суды применяют смешанную квалификацию. Появление в ГК РФ статьи 429.1. о рамочных договорах и допустимость совершения агентами фактических действий от своего имени и за счет принципала ставят под сомнение необходимость введения законодательных положений о дистрибьюторском договоре.
3. Обосновывается вывод о том, что европейский договор торгового представительства (коммерческого агентирования) отличается от российского договора коммерческого представительства и соответствующего американского агентского соглашения. По российскому праву договор коммерческого представительства содержит элементы агентирования и поручения по своему генезису и предполагает представительство предпринимателей в рамках постоянного полномочия на заключение ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Европейский договор коммерческого агентирования является самостоятельным возмездным соглашением о посредничестве при совершении сделок купли-продажи и предполагает выплату гарантированной компенсации агенту после его прекращения. В ЕС понятие «договор коммерческого агентирования» является идентичным понятию «договор торгового представительства». Американский агентский контракт характеризуется особой фидуциарной природой, допускает «нераскрытое» прямое представительство и не предполагает возмездности и гарантированных компенсационных выплат.