Германова Анастасия Андреевна Нотариальная функция в адвокатской деятельности сравнительно-правовое исследование

brief description

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования «Московский государственный юридический университет
имени О.Е. Кутафина (МГЮА)»
На правах рукописи
Г ерманова Анастасия Андреевна
НОТАРИАЛЬНАЯ ФУНКЦИЯ В АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ:
СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЕ ИССЛЕДОВАНИЕ
5.1.2. Публично-правовые (государственно-правовые) науки Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Научный руководитель:
кандидат юридических наук, доцент Володина Светлана Игоревна
Москва — 2022
Оглавление
Глава 1. Адвокатская деятельность как конституционная гарантия квалифицированной юридической помощи 22
1.1. Понятие адвокатской деятельности 22
1.2. Функции российской адвокатуры 36
1.3. Роль адвокатуры в оказании квалифицированной юридической помощи ... 42 Глава 2. Теория правовой деятельности нотариата в современной России ... 58
2.1. Правовое регулирование нотариата в России 58
2.2. Функции института нотариата 66
2.3. Нотариальные действия. Порядок совершения нотариальных действий
российскими нотариусами 81
Глава 3. Национальные особенности институтов адвокатуры и нотариата 104
3.1. Функционирование института адвокатуры в Израиле 104
3.2. Правовое положение адвоката-нотариуса в Израиле 117
3.3. Функционирование института адвокатуры в Федеративной Республике
Германия 127
3.4. Функционирование института нотариата в Федеративной Республике
Германия 153
3.5. Адвокат-нотариус в Федеративной Республике Германия 167
3.6. Сравнительный анализ институтов адвокатуры и нотариата в России и
зарубежных странах. Применение опыта зарубежных стран в России 178
Заключение 206
Список используемых источников и литературы 215
Приложение 1. Результаты опроса 150 адвокатов Российской Федерации 236
Приложение 2 . Результаты опроса 150 нотариусов Российской Федерации 243
Приложение 3. Результаты опроса 67 адвокатов и адвокатов-нотариусов Г осударства Израиль 249
Приложение 4. Результаты опроса 9 нотариусов Федеративной Республики
Г ермания 252
Приложение 5. Результаты опроса 11 адвокатов и адвокатов-нотариусов
Федеративной Республики Германия 254
Приложение 6. Результаты опроса 50 адвокатов Азербайджанской Республики.256
Приложение 7. Результаты опроса 43 адвокатов Королевства Испания 258
Приложение 8. Результаты опроса 48 адвокатов Республики Казахстан 260
Приложение 9. Результаты опроса 35 адвокатов Китайской Народной
Республики 262
Приложение 10. Результаты опроса 39 адвокатов Французской Республики 264
Приложение 11. Результаты опроса 29 адвокатов Государства Япония 266
Приложение 12. Предложения по совершенствованию нормативных правовых актов в сфере регулирования деятельности адвокатуры и нотариата в
Российской Федерации 268
Приложение 13. Лицензия на право заниматься юридической деятельностью в Израиле 272

bibliography

Заключение
В настоящем исследовании диссертантом рассмотрены организация и функционирование институтов адвокатуры и нотариата в Российской Федерации и в зарубежных странах: Государстве Израиль и Федеративной Республике Г ермания, проведен сравнительно-правовой анализ.
№ Основание Страны
Российская
Федерация Федеративная
Республика
Германия Государство
Израиль
1. Существование ин ститута адвокатуры + + +
2. Существование самостоятельного института нотариата + + Институт нотариата является надстройкой по отношению к институту адвокатуры
3. Существование профессии адвокат- нотариус — +
но только в некоторых землях +
4. Требования, предъявляемые к лицу, желающему получить статус адвоката:
Высшее юридическое образование + + +
Стаж работы по
юридической
специальности +
(не менее 2 лет) — —
Стажировка +
(два года как альтернатива стажу работы по +
(два года) +
(1,5 года)

юридической
специальности)
Квалификационный
экзамен + (сдаются только государственные экзамены) +
5. Лицензирование
адвокатской
деятельности — - +
6. Обязательное страхование профессиональной деятельности адвоката — + —
7. Обязательное членство в адвокатской палате + + +
8. Специализированная
адвокатура — + —
9. Требования, предъявляемые к лицу, желающему стать нотариусом:
Высшее юридическое образование + + +
Стаж работы по
юридической
специальности +
(не менее 5 лет) + +
(10 лет в качестве адвоката или судьи)
Возрастной ценз +
(25-75 лет) + (предельный возраст — не старше 60 лет) —
Стажировка + + (прохождение курса по нотариальной деятельности)
Квалификационный
экзамен + (сдаются только государственные экзамены) —

10. Лицензирование
нотариальной
деятельности + + +
11. Существование
института
заместителей
нотариусов + + —
12. Установленные нотариальные тарифы + + +
Таблица 3. Сравнительная таблица функционирования институтов адвокатуры и нотариата в Российской Федерации, Федеративной Республике Г ермания, Государстве Израиль.

В диссертации изучены существующие подходы к понятию адвокатуры и адвокатской деятельности. Автору представляется целесообразным из разнообразия форм адвокатской деятельности выделить две основные: профессиональное представительство и защиту, дополнив их вспомогательной функцией, которая объединяет в себе консультирование по юридическим вопросам и разъяснение законодательных норм.
Проведенный анализ существующих подходов к понятию
квалифицированной юридической помощи позволил констатировать, что под ней понимается юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе с целью защиты прав, свобод и интересов граждан и организаций лицами, имеющими высшее юридическое образование, достаточный уровень знаний, оцененный в результате сдачи квалификационного экзамена.
Под нотариатом в Российской Федерации в исследовании предложено понимать особый институт, имеющий двойственную правовую природу, представляющий собой объединение юристов, назначенных на должность нотариуса, уполномоченных на профессиональной основе осуществлять нотариальную деятельность от имени государства, направленную на обеспечение защиты прав и интересов граждан и юридических лиц. Под нотариальной деятельностью в Российской Федерации автором предложено понимать особый вид урегулированной законом квалифицированной юридической помощи, оказываемой путем совершения в соответствии с определенной законом
процедурой нотариальных действий от имени Российской Федерации и консультирования по вопросам их совершения нотариусами, а в предусмотренных законом случаях — должностными лицами местного самоуправления и должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации, направленных на обеспечение защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.
Автором собраны и рассмотрены существующие точки зрения относительно понятия нотариальных функций и выделения конкретных нотариальных функций, а также предложена авторская классификация:
• социальные функции: предупредительная, правореализационная,
правозащитная;
• содержательные функции: юрисдикционная, удостоверительная;
• вспомогательные функции, а именно: фискальная функция, направленная на привлечение физических и юридических лиц к исполнению обязанности перед государством по уплате обязательных налоговых платежей, а также доказательственная, поскольку нотариально заверенные и засвидетельствованные документы согласно закону имеют особую доказательную силу и используются в качестве доказательств.
Проведя всестороннее изучение вопроса соотношения институтов адвокатуры и нотариата, диссертанту удалось прийти к выводу, согласно которому адвокатура и нотариат, являясь профессиональными корпорациями, имеют идентичную организационную структуру:
• они объединены в палаты на региональном и федеральном уровнях, подотчетны им и ими же контролируемы;
• имеют общее предназначение — защиту прав и интересов граждан и организаций;
• адвокатская и нотариальная деятельность по оказанию квалифицированной юридической помощи не является предпринимательской;
• оба института являются правозащитными институтами и в своей деятельности сочетают два аспекта: публично-правовой и частноправовой.
Диссертантом сделан вывод о наличии принципиального отличия между адвокатом и нотариусом, которое состоит в том, что адвокат является представителем своего доверителя и всегда исходит из его интересов, а нотариус, напротив, не вправе принимать на себя в силу закона роль представителя какого- либо одного участника нотариального действия и является при совершении нотариальных действий независимым и беспристрастным. Указанный вывод подтвержден результатами проведенного опроса российских адвокатов и нотариусов. Также подчеркнуто существование различий между формальным статусом адвоката и должностью нотариуса, и критериями получения статуса адвоката и назначения на должность нотариуса: уровень образования, обязательная стажировка, предварительные испытания.
В настоящем исследовании подробно изучено функционирование института адвокатуры и правовое положение адвоката-нотариуса в Государстве Израиль; рассмотрено функционирование институтов адвокатуры, нотариата, а также профессия адвоката-нотариуса в Федеративной Республике Германия. А именно: диссертантом проанализировано действующее законодательство указанных зарубежных стран, регулирующее деятельность адвокатуры и нотариата; проведен сравнительный анализ: организации адвокатуры и нотариата; численности адвокатов и нотариусов; требований, предъявляемых к лицам, желающим стать адвокатами и нотариусами; полномочий адвокатов и нотариусов; ответственности, предусмотренной для них; порядка осуществления адвокатами и нотариусами соответствующей деятельности; порядка оплаты, страхования указанной деятельности и ряд других аспектов как адвокатской, так и нотариальной деятельности в указанных зарубежных странах. Диссертантом выделены национальные особенности организации и функционирования институтов адвокатуры и нотариата в изученных странах. На основании проведенной работы автором определены и разграничены полномочия адвокатов, нотариусов и адвокатов-нотариусов в исследованных странах. Диссертантом изучена возможность совмещения функций адвокатов и нотариусов в вышеуказанных зарубежных странах. В ходе изучения организации и функционирования