Участие адвоката-защитника в процессе доказывания на стадии предварительного расследования и в суде первой инстанции

brief description

Год:

2005

Автор научной работы:

Попов, Валерий Сергеевич

Ученая cтепень:

кандидат юридических наук

Место защиты диссертации:

Челябинск

Код cпециальности ВАК:

12.00.09

Специальность:

Уголовный процесс; криминалистика и судебная экспертиза; оперативно-розыскная деятельность

Количество cтраниц:

249

Оглавление диссертациикандидат юридических наук Попов, Валерий Сергеевич

Ведение.
Глава 1. Понятие и система субъектов и участников процессадоказывания
§ 1. Процесс доказывания. Понятие, элементы (этапы и стороны).
§ 2. Понятие и классификация субъектов доказывания в уголовномпроцессе
§ 3. Адвокат-защитник в системе участников процесса доказывания.
Глава 2.Участиеадвоката-защитника в доказывании встадиипредварительного расследования и в судепервойинстанции
§ 1. Правовые основ участияадвоката-защитникав процессе доказывания на стадиипредварительногорасследования.„
§ 2. Участие адвоката-защитника вследственныхи иных процессуальных действиях на стадии предварительногорасследования.
§ 3. Участие адвоката-защитника вдоказываниив суде первой инстанции.

Введение диссертации (часть автореферата)На тему "Участие адвоката-защитника в процессе доказывания на стадии предварительного расследования и в суде первой инстанции"

Актуальность исследования.КонституцияРоссийской Федерации 1993 года, а впоследствии новое уголовно-процессуальное законодательство,закрепилиидею состязательности сторон в уголовномсудопроизводстве. Состязательность, под которой в уголовно-процессуальной науке понимают форму уголовного процесса, принцип, правообвиняемогона защиту, метод отыскания истины, способ исследованиядоказательстви организацию судебного разбирательства, неразрывно связана с активностью сторон, в том числе и активностью при участии в процесседоказывания. Традиционно в уголовно-процессуальной науке уделялось внимание процессу доказывания какпринудительнойдеятельности следователя, дознавателя, прокурора и суда. Участиюзащитника, обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, его представителя в процессе доказывания, средствам и способам такого участия уделяется внимание только в последнее время.
Деятельность защитника по познанию обстоятельств уголовного дела с целью смягчения ответственностиподзащитногоили его оправдания имеет важное значение вдоказывании. Установление обстоятельств, свидетельствующих в пользу обвиняемого, является одной из задач уголовногосудопроизводства, следовательно, деятельность защитника по установлению этих обстоятельств является реализацией назначения уголовного судопроизводства,закрепленногов п. 2 ч. 1 ст. 6УПКРФ.
Средства участия защитника в процессе доказывания, перечисленные в ч. 3 ст. 86 УПК РФ, являются предметом активной дискуссии. Одни ученые предлагают считать адвоката-защитника субъектом процесса доказывания и предоставить ему равные права соследователем(идея параллельного расследования), другие — отстаивают точку зрения, в соответствии с которойзащитникявляется только одним из участников процесса доказывания и может только повлиять на внутреннее убеждениеследователя, дознавателя, прокурора и судьи.
Участие защитника в процессе доказывания необходимо рассмотреть с точки зрения присутствия в деятельности защитника элементов (этапов) процесса доказывания, использованиязащитникомвозможностей познания обстоятельств уголовного дела и наличия в деятельности защитникаудостоверительнойстороны процесса доказывания. Такой подход к изучению деятельности защитника по участию в процессе доказывания как на стадии предварительногорасследования, так и в ходесудебногоразбирательства является ключом к пониманию природы участия защитника в процессе доказывания по уголовнымделамкак на стадии предварительного расследования, так и в суде первойинстанции.
Степень разработанности темы. Деятельности адвоката-защитника, природе осуществления формальной защиты по уголовным делам, ролиадвокатав обеспечении функции защиты, в защите прав изаконныхинтересов были посвящены работы таких дореволюционных ученых-правоведов как Я.И.Баршев, Е.В. Васьковский, А.Ф. Кони, В.А.Линовский, П. Сергееич (П.С. Пороховщиков), В.Д.Спасович, И.Я. Фойницкий и многие другие.
Доказываниеприменительно к деятельности органов, осуществляющих уголовноепреследование, и к суду освещалось в работах Т.В.Аверьяновой, В.Д. Арсеньева, Р.С. Белкина, А.Р.Белкина, JI.B. Виницкого, А.А. Давлетова, В.Я.Дорохова, Е.А. Доля, 3.3. Зинатуллина, JI.JI. Каневского, Л.Д.Кокорева, Ю.К. Орлова, М.С. Строговича, А.И.Трусова, С.А. Шейфера, П.С. Элькинд и ДР.
Защитника как участника процесса доказывания применительно к системе субъектов доказывания рассматривали Т.В.Варфоломеева, Ц.М. Каз, Г.М. Шафир.
В советское времяпроцессуальномуположению защитника, особенностям защиты на различных стадиях уголовного процесса были посвящены работы Н.С.Алексеева, А.Д. Бойкова, В.П. Божьева, Н.А.Громова, А.П. Гуськовой, И.М. Гуткина, 3.3.Зинатуллина, А.С. Кобликова, A.M. Ларина, В.З.Лукашевича, П.А. Лупинской, З.В. Макаровой, Я.О.Мотовиловкера, Ю.И. Стецовского, Б.А. Филимонова.
В настоящее время дискуссии о роли защитника в процессе доказывания были посвящены целые монографические исследования или отдельные фрагменты работ В.П.Божьева, Н.А. Громова, З.Д. Еникеева, Ю.В.Кореневского, А.А. Леви, З.В. Макаровой, А.Д.Прошлякова, Г.М. Резника, А.А. Тарасова. Профессиональная защита по уголовным делам в работахкриминалистоврассматривается как объект криминалистических исследований. Этому направлению развитиякриминалистикии науки уголовного процесса посвящены работы О.Я.Баева, М.О. Баева, Г.А. Воробьева, JI.А.Зашляпина, В.Н. Карагодина. В последние годы были защищены диссертации, в которых в различных аспектах рассматривались вопросы участия защитника в процессе доказывания, в том числе, и с точки зрения необходимости совершенствования регулирования самого процесса доказывания. Среди этих работ можно назвать диссертации Д.Т.Арабули, JI.B. Бормотовой, Ю.И. Великосельского, Р.З. Жамиевой, Е.А.Карякина, Е.Б. Смагоринской, Н.С. Чувашевой, Ф.Г.Шахкелдова, В.В. Ясельской и др.
Несмотря на пристальное внимание ученых к проблеме участия защитника в процессе доказывания многие проблемы не решены. В частности, деятельность защитника не рассматривалась с точки зрения наличия в ней элементов (этапов) и сторон процесса доказывания. Применению адвокатом-защитником познавательных приемов как элемента тактики и стратегии защиты в литературе не уделялось должного внимания. Не ясно, какое место занимает защитник в системе субъектов, участников процесса доказывания, и как это соотносится с егопроцессуальнымположением и процессуальным статусом следователя,дознавателя, прокурора и суда.
Объектом исследования являютсяпроцессуальныеправоотношения, которые складываются в процессе участия защитника в доказывании обстоятельств уголовного дела на стадии предварительного расследования и в суде первой инстанции.
Предметом исследования стало правовое регулирование участия защитника в процессе доказывания обстоятельств уголовного дела на стадии предварительного расследования и в суде первой инстанции.
Цель и задачи исследования. Целью исследования является определение участия защитника в процессе доказывания, средств и способов такого участия и на основе этого разработка предложений по совершенствованию и расширению возможностей защитника при участии в процессе доказывания.
Поставленная цель обусловила следующие задачи:
1. Рассмотреть понятие процесса доказывания и познания по уголовномуделу, их отдельные элементы, стороны и характеристики для определения их наличия в деятельности адвоката-защитника;
2. На основе рассмотрения понятий «субъект» и «участник» уголовно-процессуальных отношений и таких критериев для классификации как цель, потребности и функции дать понятие и выработать классификацию субъектов и участников процесса доказывания по уголовным делам;
3. Применяя системный подход, определить место защитника в системе субъектов и участников уголовно-процессуального доказывания, для определения природы взаимоотношений следователь-защитник, судья-защитник,обвиняемый(подзащитный)- защитник;
4. На основе анализа правового регулирования участия защитника в процессе доказывания на стадии предварительного расследования выработать классификацию форм такого участия и определить понятие и признаки таких форм как получение и представление предметов и документов, проведение опросагражданс их согласия и представление его результатов, получение и представление заключения специалиста, использование услуг частныхдетективныхи охранных агентств;
5. На основе анализа правовых возможностей активного участия защитника вследственныхи процессуальных действиях на стадии предварительного расследования, а также понятий средств и способов защиты по уголовным делам, выработанных наукой уголовно-процессуального права, разработать понятие «средств и способов участия защитника в процессе доказывания» и понятие «участия защитника в процессе доказывания»;
6. Изучив возможности участия защитника в суде первой инстанции по представлению и исследованию доказательств, выявить структуру этого участия в условиях, характерных для рассмотрения дела в суде первой инстанции.
Методологической базой исследования является всеобщий диалектический метод познания, а также общие и частные методы исследования: социологический, системный, сравнительно-правовой, структурно-логический.
Теоретическую базу исследования составили труды по философии, психологии, теории государства и права,конституционногоправа, уголовного права, гражданского права и процесса, уголовного процесса,судебнойэкспертизы, криминалистики.
Нормативная база исследования состоит изКонституцииРФ, уголовного, уголовно-процессуального законодательств, ведомственных нормативно-правовых актов, а также международно-правовых документов.
Эмпирическую базу исследования составляютПостановленияПленума Верховного Суда СССР (РСФСР), Российской Федерации, Постановления и определения ~ Конституционного Суда Российской Федерации, а также опубликованная практикаВерховногоСуда Российской Федерации, практика Европейского Суда по правам человека с 1965 по 2002 год. Всего изучено 150 уголовных дел, опрошено 86следователей, 47 адвокатов, 25 судей Челябинска и Челябинской области.
В качестве эмпирического материала использован собственный опыт работы в качестве следователя ипрокурора, а впоследствии адвоката.
Научная новизна исследования состоит в том, что впервые на основе изучения наличия элементов и сторон процесса доказывания в деятельности защитника выработано понятие участия защитника в процессе доказывания, средств и способов такого участия, определены формы и структура участия защитника в процессе доказывания на стадии предварительного расследования и в суде первой инстанции, а также обосновано место защитника в процессе доказывания как его участника, а не субъекта.
Положения, выносимые на защиту:
1. Уголовно-процессуальное доказывание, имея в своей методологической основе гносеологию и основные методы и средства познания объективной действительности, - категория, которая пересекается с уголовно-процессуальным познанием только в определенной части.Уголовнопроцессуальноепознание может осуществляться всеми участниками уголовно-процессуальной деятельности, включая как процессуальные, так инепроцессуальныепути познания.
Собираниедоказательств - это процессуальная деятельность по обнаружению, получению (изъятию) информации и ее процессуальному закреплениюдознавателем, следователем, прокурором и судом (судьей) с помощью следственных и иныхпроцессуальныхдействий.
Осуществление процесса доказывания всецело зависит и производится только теми государственными органами идолжностнымилицами, которые в уголовном судопроизводстве наделены соответствующими властнымиполномочиями(субъектами доказывания), и от действий которых зависит успех процесса доказывания в целом, в число которых адвокат-защитник не входит.
2. Применяя цели деятельности, потребности и функции каждого участника уголовно-процессуальных отношений как критерии, можно предложить следующую классификацию субъектов и участников процесса доказывания по уголовным делам:
I. Субъекты доказывания.
Субъекты доказывания это те лица, на которых лежитобязанностьсобирания, проверки и оценки доказательств для принятия властных решений. При этом следует их разделить в зависимости от этапа их действий. Так, на стадии предварительного расследования к ним будут относитьсяследователь, дознаватель, прокурор, а насудебныхстадиях - только суд. При этом роль прокурора, представляющего государственноеобвинение, по своей сущности будет представлять только участие в процессе доказывания на стадии судебногоразбирательства.
II. Участники процесса доказывания, имеющие права представлятьдоказательстваи заявлять ходатайства.
К этой группе относятсяподозреваемый, обвиняемый, защитник, потерпевший, его представитель, гражданскийистец, гражданский ответчик и их представители, государственный и частныйобвинительна стадии судебного разбирательства.
III. Участники процесса доказывания, которые являются «источниками» сведений о фактах. К этой группе необходимо отнести таких участников как подозреваемый, обвиняемый,свидетель, потерпевший, эксперт, специалист, другими словами, тех лиц, показания которых являются источниками доказательств.
IV. Лица, выполняющиеудостоверительнуюфункцию в процессе доказывания: понятые, секретари судебных заседаний, переводчики, психологи, педагоги, специалисты.
3. Отношения между следователем и защитником в процессе характеризуютсяимперативнымметодом регулирования, который предопределен публично-правовым характером защиты на стадии предварительного расследования.
И только на стадии судебного разбирательства защитник в полной мере имеет возможность для реализации всех прав, предоставленных ему ст.53 УПК РФ.
Если доказательства получены сторонойобвиненияс нарушением закона, то они могут быть использованы стороной защиты для установления обстоятельств, оправдывающих обвиняемого илисмягчающихего ответственность. При этом необходимо руководствоваться принципомпрезумпцииневиновности, а именно тем, что неустранимые сомнения должны трактоваться в пользу обвиняемого.
Адвокат-защитник взаимодействует со своимподзащитнымв двух формах: 1) взаимодействие, направленное на познание смягчающих и оправдывающих обстоятельств (взаимодействие на получение информации по делу для выработки позиции защиты, тактики и методики защиты); 2) взаимодействие, направленное на оказание юридической помощиподзащитному, которое может проявляться вразъясненииподзащитному наиболее правильной, целесообразной с точки зрения закона позиции защиты;разъяснениепроцессуального и материального закона подзащитному; убеждение своего подзащитного в ошибочности, ложности его представлений о возможностях обвинения и защиты.
4. Анализ научной литературы, законодательства и практики позволяет классифицировать действия защитника по участию в процессе доказывания на стадии предварительного расследования следующим образом:
I. Действия защитника по получению и представлению информации, которая может быть получена следующими средствами:
1)от самого подзащитного в процессе бесед и свиданий;
2)получения и представления предметов и документов, которые могут быть признаны вещественнымидоказательствамии иными документами;
3)опроса лиц, с их согласия;
4)получения сведения от специалиста в формах: а) заключения специалиста; б) консультации специалиста; в) опроса специалиста;
5)с помощью услуг частных детективных предприятий.
II. Участие в следственных и иных процессуальных действиях, проводимых по инициативе или по решению лиц, осуществляющих уголовное преследование:
1)участие в следственных и иных процессуальных действиях, в которых участие защитника является обязательным для лиц, осуществляющих уголовноепреследования(п. 4 и п. 5 ч. 1 ст. 53 УПК РФ);
2)заявлениеходатайств о приобщении к делу в качестве доказательств материалов;
3)заявлениеходатайств, связанных с назначением и проведениемэкспертизы;
4)заявление ходатайств об участии в следственных действиях, в которыхподзащитныйне участвует.
5. Необходимо дополнить УПК РФ ст. 159 ч. 2-1 и изложить ее в следующей редакции: «Подозреваемому, обвиняемому, их защитнику, а такжепотерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику и их представителям не может быть отказано в приобщении к материалам уголовного дела предметов и документов, если они устанавливают наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащихдоказываниюпри производстве по уголовному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела. При этом предметы и документы должны быть осмотрены с участием понятых и лица их представившего и вынесенопостановлениео приобщении к делу как в качестве вещественных доказательств, так и документов. К предметам и документам должны быть приложены письменные объяснения или иные документы,удостоверяющиеих происхождение».
6. Опрос - это способ получения информации, необходимой для осуществления защиты интересовподозреваемого, обвиняемого, защитником с согласия опрашиваемых лиц. Результаты опроса являются основанием длязаявленияходатайства о допросе этих лиц органами, осуществляющими уголовное преследование.
7. По действующему уголовно-процессуальному законодательству заключение специалиста, представленное защитникомследователю, дознавателю, суду, не имеет самостоятельногодоказательственногозначения, оно или является основанием для назначения и производства экспертизы следователем и дознавателем, или основанием для получения показаний специалиста.
8. Под средствами участия защитника в процессе доказывания можно понимать формы уголовно-процессуальной деятельности по получению и представлениюдоказательственнойинформации следователю и суду,закрепленныев определенных уголовно-процессуальных категориях и применяемые в целях выявления обстоятельств, смягчающих ответственность или оправдывающих подозреваемого, обвиняемого. Под способами участия защитника в процессе доказывания следует считать совокупность приемов и правил, применяемых защитником для получения и представления доказательственной информации по делу, учитывающих ситуацию защиты, применяемых в целях эффективного влияния на принятие решений следователем и судом в процессе доказывания.
9. Под участием защитника в процессе доказывания следует понимать совокупность средств, предоставленныхзащитникууголовно-процессуальным законом в видеполномочийпо получению и представлению доказательственной информации, направленной на установление смягчающих и оправдывающих обстоятельств, а также совокупность правил и приемов, применяемых в целях эффективного влияния с помощью этой информации на принятие решения следователем и судом.
10. Структуру участия защитника в процессе доказывания в суде первой инстанции можно определить следующим образом:
1 .Участие защитника в исследовании доказательств, представленных стороной обвинения в процессе производства судебных действийследственногохарактера.
2. Формирование порядка исследования доказательств стороной защиты.
3. Заявление ходатайств о вызове идопросесвидетелей, назначении и проведении экспертизы, приобщении к делу предметов, документов, в том числе и заключений специалистов.
4. Участие в исследовании доказательств защиты.
5. Анализ и оценка доказательств взащитительнойречи и представление суду формулировки решений по вопросам, подлежащим разрешению вприговоре.
Теоретическая и практическая значимость работы. Теоретическая значимость работы состоит в исследовании участия защитника в процессе доказывания. Положения диссертационного исследования пополняют потенциал науки уголовного процесса.
Практическая значимость работы состоит: -в предложениях по совершенствованию законодательства; -в практических рекомендацияхправоохранительныморганам и адвокатским сообществам:
-в использовании теоретических положений и выводов при подготовке учебной и научной литературы, а также в учебном процессе.
Апробация результатов диссертационного исследования. Основные выводы работы обсуждены на заседании кафедры уголовного процесса и криминалистики Южно-Уральского государственного университета.
Проблемные положения настоящего исследования изложены в выступлениях и докладах на научно-практических конференциях в Академии управленияМВДРоссии (г. Москва), Южно-Уральском государственном университете, в Калининградском институте МВД России, в Уфимском институте МВД России, в Челябинском государственном университете.
Структура работы. Диссертация состоит из введения, двух глав (шести параграфов), заключения, библиографического списка использованной литературы и приложения.

bibliography

Заключение диссертациипо теме "Уголовный процесс; криминалистика и судебная экспертиза; оперативно-розыскная деятельность", Попов, Валерий Сергеевич

Заключение
На основании проведенного исследования можно сделать следующие выводы:
1. Процессдоказыванияпо уголовному делу традиционно рассматривается впроцессуальнойлитературе с нескольких сторон:
A. Процесс доказывания как разновидность процесса познания — этот взгляд передает гносеологическую сущность процесса доказывания. Эта сторона процесса доказывания выражает природу этого явления, показывает связь практической деятельности пособиранию, проверке, оценке и использованиюдоказательствс логической мыслительной деятельностью.
Б. Процесс доказывания расчленяется на несколько элементов (этапов), а именно: насобирание, проверку, оценку, а в некоторых источниках на использование доказательств. Эта сторона процесса доказывания выражает единство самого процесса доказывания и расчленение его на отдельные части, что во многом предопределяется учебно-методической целью, так как в практической деятельности собирание, проверка и оценка доказательств предполагает непрерывность и единство — один элемент (этап) невозможно отделить от другого.
B. В самом процессе доказывания, для отделения его от процесса познания в других областях деятельности, выделяют познавательную иудостоверительнуюстороны. Это делается с целью обратить вниманиеправоприменителяна процессуальную форму доказывания и выполнениепредписаниязакона в плане процедурных требований. Эти требования закона направлены в основном на обеспечение полноты и достоверности процесса познания по уголовномуделуи соблюдения прав исвободучастников уголовного судопроизводства.
2. Уголовно-процессуальноедоказывание, имея в своей методологической основе гносеологию и основные методы и средства познания объективной действительности, - категория, которая пересекается с уголовно-процессуальным познанием только в определенной части. Уголовно-процессуальное познание может осуществляться всеми участниками уголовного процессуальной деятельности, включая какпроцессуальные, так и непроцессуальные пути познания.
3. ВУПКРФ следовало бы закрепить само понятие собирание доказательств. Собирание доказательств — этопроцессуальнаядеятельность по обнаружению, получению (изъятию) информации и ее процессуальному закреплениюдознавателя, следователя, прокурора и суда (судьи) с помощью следственных и иныхпроцессуальныхдействий.
4. Осуществление процесса доказывания всецело зависит и осуществляется только теми государственными органами идолжностнымилицами, которые в уголовносудопроизводственаделены соответствующими властными полномочиями, и от действий которых зависит успех процесса доказывания в целом.
5. Определение уголовно-процессуальным закономпроцессуальногоположения того или иного субъекта уголовного процесса является важнейшим элементом механизма уголовно-процессуального регулирования и механизма уголовно-процессуального воздействия. Определяющими в методе правового регулирования процесса доказывания как элемента механизма правового регулирования, являютсяпроцессуальныйстатус субъектов, осуществляющих собирание, проверку и оценку доказательств, а также содержание субъективного права участниковправоотношений.
6. Понятияправосубъектностии правового статуса субъекта (участника) уголовного процесса — это два свойства, характеризующих ихпроцессуальноеположение с различных сторон.
Понятие правового статуса субъекта (участника) уголовного процесса включает в себя его права иобязанностии характеризуется статичностью как основным свойством. В понятие же процессуального положения необходимо включать не только права и обязанности,закрепленныев норме уголовно-процессуального закона, но и ответственность лиц, а также обстоятельства, исключающие его участие в уголовном судопроизводстве. Процессуальное положение — это понятие, характеризующее субъекта как участника реальных правоотношений.
Принциппубличностиявляется основополагающим при определении процессуального положения субъектов (участников) как элемента механизма правового регулирования. Элементыдиспозитивностив регулировании процесса доказывания, которые проявляются в праве государственных органов идолжностныхлиц осуществлять выбор познавательных приемов (системуследственныхи иных процессуальных действий), а также в праве участников процесса (граждан) влиять на процесс доказывания путемзаявленияходатайств и представления информации государственным органам идолжностнымлицам.
7. Цель уголовно-процессуального доказывания - установление истины по делу необходимо понимать какобязанностьгосударственных органов и должностных лиц, как интерес государства по защите своих граждан отпреступныхпосягательств, как тот идеал, к которому необходимо стремиться путемрасследованияи разрешения уголовных дел.
8. В основу классификации лиц, принимающих участие в процессе доказывания должны быть положены три основных критерия, действующих в совокупности: цель, потребности (интересы, определяемые законом или ему непротиворечащие) и, как производная от этих категорий функция, которую выполняют определенные лица - участники уголовного процесса.
9. Применяя цели деятельности, потребности и функции каждого участника можно предложить следующую классификацию субъектов и участников процесса доказывания по уголовнымделам:
I. Субъекты доказывания.
Субъекты доказывания, те на которых лежит обязанностьсобирания, проверки и оценки доказательств для принятия властных решений. При это следует их разделить в зависимости от этапа их действий. Так, на стадии предварительного расследования, к ним будут относится:следователь, дознаватель, прокурор. А насудебныхстадиях - только суд. При этом рольпрокурора, представляющего государственное обвинение по своей сущности, будет представлять только участие в процессе доказывания на стадиисудебногоразбирательства.
II. Участники процесса доказывания имеющие права представлятьдоказательстваи заявлять ходатайства.
К этой группе относятсяподозреваемый, обвиняемый, защитник, потерпевший, его представитель, гражданскийистец, гражданский ответчик и их представители, государственный и частныйобвинительна стадии судебного разбирательства.
III. Участники процесса доказывания, которые являются «источниками» сведений о фактах. К этой группе необходимо отнести таких участников как подозреваемый,обвиняемый, свидетель, потерпевший, эксперт, специалист, другими словами тех лиц, показания которых являются источниками доказательств.
IV. Лица, выполняющие удостоверительную функцию в процессе доказывания: понятые, секретари судебных заседаний, переводчики, психологи, педагоги, специалисты.
10. Система участников и субъектов процесса доказывания в уголовном судопроизводстве это комплекс лиц и органов, наделенных правами иобязанностямипо участию в процессе доказывания, взаимодействия и взаимоотношения, которые принимают характер взаимосодействия компонентов и направлены на установление обстоятельств уголовного дела в соответствии с действительностью.
11. Отношения междуследователеми защитником в процессе характеризуютсяимперативнымметодом регулирования, который предопределен публично-правовым характером защиты на стадии предварительного расследования. Но некоторые правазащитникав полной мере не обеспечены обязанностямиследователяи других органов, осуществляющих уголовноесудопроизводствона стадии предварительного расследования.
12. Взаимоотношения защитника и суда соответствуют принципусостязательности. Именно на стадии судебногоразбирательствазащитник в полной мере имеет реальную возможность для реализации всех прав, предоставленных ему ст. 53 УПК РФ.
13. Если доказательства, получены сторонойобвиненияс нарушением закона, то они могут быть использованы стороной защиты для установления обстоятельств, оправдывающихобвиняемогоили смягчающих его ответственность. При этом необходимо руководствоваться принципомпрезумпцииневиновности, а именно тем, что неустранимые сомнения должны трактоваться в пользу обвиняемого.
14. Адвокат-защитник взаимодействует со своимподзащитнымв двух формах: 1) взаимодействие, направленное на познаниесмягчающихи оправдывающих обстоятельств (взаимодействие на получение информации по делу для выработки позиции защиты, тактики и методики защиты); 2) взаимодействие, направленное на оказание юридической помощиподзащитному, которое может проявляться вразъясненииподзащитному наиболее правильной, целесообразной с точки зрения закона позиции защиты;разъяснениепроцессуального и материального закона подзащитному; убеждение своегоподзащитногов ошибочности, ложности его представлений о возможностях обвинения и защиты.
15.Адвокатсам должен занимать активную позицию по делу и побуждать к этому своего подзащитного, постоянно согласовывать и разъяснять целесообразную и разумную позицию по каждому из вопросов, возникающих в процессе уголовногосудопроизводства.
16. Представляется, что в случае нарушенийадвокатскойэтики и Закона «Обадвокатуреи адвокатской деятельности в РФ» при обязательных случаях защиты по ст. 51 УПК РФ, вопрос онеисполненииили ненадлежащим исполнении адвокатом своихобязанностейдолжен быть поставлен перед квалификационной комиссией тем органом, на котором лежит обязанность обеспечитьподозреваемому, обвиняемому права на защиту.
17. Участие в процессе доказывания и защита прав изаконныхинтересов своего подзащитного — два основных направления деятельности адвоката-защитника на стадии предварительного расследования.
18. Достаточно сложная задачавозложенана следователя, дознавателя и прокурора. В силу психологических особенностей их личности осуществление
194 одновременно нескольких функций: функции полного и объективного расследования, и функции уголовногопреследованияи функции защиты, при общемзапретевозлагать эти функции на одно лицо или орган, достаточно проблематично. Именно этаколлизияпорождает введение института защитника на самых ранних стадиях осуществления уголовного преследования, а также расширение судебного контроля надосудебномпроизводстве относительно принуждения, затрагивающегоконституционныеправа граждан.
19.Состязательнаядеятельность защитника, проявляясь в полной мере только всудебномразбирательстве, готовится на стадии предварительного расследования.
20. По аналогии со ст. 108 ограничение свиданийподозреваемого, обвиняемого с защитником или конкретнымзащитникомможет быть установлено посудебномурешению в целях обеспечения безопасности участников уголовного судопроизводства или предотвращенияпротиводействиярасследованию иным способом потяжкимили особо тяжким преступлениям на срок до трех суток или до решения вопроса о замене защитника.
21. Необходимо предусмотреть в законодательстведоставлениезадержанного лица незамедлительно, но не позднее 24 часов с момента фактическогозадержанияк судье и должностному лицу, наделенному согласно закону,судебнойвластью.
22. Юридическая природа защиты определяется соотношениемпубличныхи частных интересов в деятельности защитника, при этом закон предоставляет ему права, сущность которых заключается в возможности использования любых средств и способов защиты, которые не противоречат общим принципам и положениям уголовно-процессуального права. При этом следует исходить из того, что деятельность адвоката-защитника должна быть направлена на защиту прав и интересов своего подзащитного. В том числе путем получением информации по делу, способами, указанными в законе.
23. Под оказанием юридической помощи следует понимать, прежде всего, консультационные услуги и представительство интересов. Природа защиты по уголовным несколько иная, она носит частно-публичный характер. И только пересекается с понятием «оказание юридической помощи».
24. Деятельность защитника по участию в процессе доказывания надосудебныхстадиях существенным образом отличается от этой же деятельности на стадии судебного разбирательства и в стадиях апелляции,кассациии надзорного производства следующими моментами. На стадии предварительного расследования в условиях ограниченного действия принципа состязательностизащитникполучает информацию из ограниченного количества источников: при свидании от самого подзащитного, из процессуальных документов, в которых отражаютсяследственныеи процессуальные действия с участием самого подозреваемого и обвиняемого, и при участии в процессуальных и следственных действиях, в которых участвуетподзащитный. Защитник не имеет возможности участвовать в проверке и оценке доказательств. На стадии судебного разбирательства защитник имеет полное представление о системе доказательств, представленных стороной обвинения, имеет возможность непосредственно участвовать в их проверке, исследовании и тем самым существенным образом влиять на их оценку.
25. Анализ научной литературы, законодательства и практики позволяет классифицировать действия защитника по участию в процессе доказывания на стадии предварительного расследования следующим образом.
I. Действия защитника по получению и представлению информации, которая может быть получена следующими средствами:
1) от самого подзащитного в процессе бесед и свиданий;
2) получения и представления предметов и документов, которые могут быть признаны вещественнымидоказательствамии иными;
3) опроса лиц, с их согласия;
4) получения сведения от специалиста в формах; а) заключения специалиста; б) консультации специалиста; в) опроса специалиста;
5) с помощью услуг частныхдетективныхпредприятий.
II. Участия в следственных и иных процессуальных действиях, проводимых по инициативе или по решению лиц, осуществляющих уголовноепреследование:
1) участия в следственных и иных процессуальных действиях, в которых участие защитника является обязательным для лиц, осуществляющих уголовное преследования (п. 4 и п. 5 ч. 1 ст. 53);
2)заявлениеходатайств о приобщении к делу в качестве доказательств материалов;
3) заявлениеходатайств, связанных с назначением и проведениемэкспертизы;
4) заявление ходатайств об участии в следственных действиях, в которых подзащитный не участвует.
26. Необходимо принять норму,обязывающуюследователя и дознавателя приобщать в качестве доказательств предметы и документы, представленные защитником при условии ихотносимостик делу.
27. Препятствием для получения защитником предметов и документов является отсутствие ответственности органов государственной власти, органов местногосамоуправления, общественных объединений, а также других организацийнепредставлениесправок, характеристик и иных документов по запросам адвокатов-защитников в соответствии с п. 1 ч. 3 ст. 6 Закона «Об адвокатуре и адвокатской деятельности». Необходимо разработать механизм защиты этого права и сделать это в рамках судебного контроля в стадии предварительного расследования.
Для этого необходимо разработать форму официального запроса, предусмотреть срок предоставления предметов и документов, и срокобжалованияза непредоставления или отказа в предоставлении предметов и документовнадзирающемупрокурору, в суд или в вышестоящую организацию. Право запроса адвоката-защитника предметов и документов основывается наконституционномправе на получение информации, предусмотренное ч. 2 ст. 24КонституцииРоссийской Федерации.
28. В том случае, когда при получении информации защитником, необходимой для защиты прав и интересов обвиняемого подозреваемого или иных лиц, возникает коллизия интересов, необходимо обращаться за разрешением получения такой информации в суд, особенно, если получение информации затрагивает право натайнучастной, личной и семейной жизни других лиц.
29. Путем опроса адвокат выявляет лиц, владеющих информацией об обстоятельствах, входящих в предмет доказывания по уголовным, делам, чьи показания могут содействовать защите или представительству. С согласия лица адвокат может получить объяснения в письменной форме, либо составить протокол опроса. При этом следует учитывать, что опрос не создает доказательства по делу, поскольку собранныеадвокатомсведения, не обладают требуемой законом процессуальной формой. Для этого необходимдопрослица, который дознаватель, следователь или суд осуществляют походатайствуадвоката. Проводить допрос лиц, ужедопрошенныхв качестве свидетелей, адвокат невправе. Они являются участниками уголовного судопроизводства, и адвокат должен получать от них интересующие сведения в процессе проведения следственных действий.
Из этого определений следует: 1) Опрос — это способ получения информации стороной защиты; 2) Опрос возможен только с согласия лиц; 3) Получать можно только такие сведения, которые необходимы для осуществления защиты (сведения о смягчающих или оправдывающих обстоятельствах); 4) Опрос является основанием для заявленияходатайствао допросе этих лиц органами, осуществляющими уголовное преследование; 5) Нельзя опрашивать тех лиц, которые уже былидопрошеныв качестве свидетелей; 6) Необходимозакрепитьпроцессуально единую форму фиксации опроса лиц адвокатом.
30. По действующему уголовно-процессуальному законодательству заключение специалиста, представленное защитникомследователюи дознавателю, не имеет самостоятельногодоказательственногозначения, оно или является основанием для назначения и производства экспертизы следователем идознавателем, или основанием для получения показаний специалиста.
31. Представляется, разграничение заключение специалиста и заключение эксперта можно провести по признаку инициатора использования специальных знаний, о чем прямо указать в законе. Инициатором получения заключения специалиста могут выступать те лица, которые не обладаютполномочиямипо назначению экспертизы, в частности это подозреваемый, обвиняемый, защитник,потерпевший, его представитель, гражданский истец, гражданскийответчик.
32. Обращение защитника к специалисту должно отвечать следующим требованиям: 1) перед специалистом, проводящим исследования не должны ставиться идентификационные задачи; 2) в заключении специалиста должно быть отражено исследование в форме простого логического силлогизма, где первой посылкой являются фактические обстоятельства дела, малой посылкой специальные знания, а вывод в форме умозаключения; 3)это логическое рассуждение должно найти отражение в заключении специалиста, так как одним из признаковдопустимостии достоверности доказательств должно быть проверяемость сведений. Другими словами в заключении должна содержаться исследовательская часть; 4) при проведении исследований специалист не должен выходить за рамки своей компетенции, которая определяется объемом и характером его специальных знаний; 5) в качестве специалиста длядачизаключения может быть привлечено лицо, которое в работает в государственном экспертном учреждении, иной порядок допускается, если вГЭУнет специалиста необходимо отрасли знаний. В этом случае проверка его компетентности должна быть осуществлена лицом, привлекающим специалиста и подтверждена в самом заключении; 6) в УПК РФ необходимо предусмотреть процедуру получения заключения специалиста, как для стороны защиты, так обвинения и суда, а для стороны защиты еще и процедуру его представлениядознавателю, следователю и суду. Отдельноурегулироватьвопрос об использовании специальных знаний до возбуждения уголовного дела в порядке предварительной проверки, а также как частный случай получения заключения специалиста и его дальнейшего
199 использования в процессе доказывания; 7) необходимо разработать четкие критерии по уровню решения задач, компетенции эксперта и специалиста по отдельным видам судебныхэкспертизи создать примерный перечень вопросов, которые могут быть поставлены на разрешение эксперта и перед специалистом.
33. Показания специалиста - это средство проверки заключения специалиста и следует согласиться с мнением о том, что самостоятельным источником доказательств показания специалиста не являются и могут быть получены только для проверки иразъясненияданного заключения.
34. В процессе участия защитника в следственных действиях для осуществления защиты более эффективной оказывается активная позиция защитника когда он, участвуя в следственных действиях, также получает информацию.
35. Знакомясь с заключением эксперта защитник должен обратить внимание на критерии оценки заключения эксперта. В качестве таковых выступают: 1) правильность выбора эксперта в зависимости от его квалификации, объективности и компетентности; 2) обоснованность назначения экспертизы; 3) соблюдение процессуального порядка при назначении и проведении экспертизы; 4) научную и логическую обоснованность исследования и его результатов; полноту заключения эксперта. Особую трудностьзащитникииспытывают при оценке научной обоснованности заключения эксперта. Под научной обоснованностью необходимо понимать не только правильность научных положений, используемых при аргументации выводов, но и правильность применяемых методик, умение эксперта правильно пользоваться экспертной, в том числе сложной медицинской и психиатрической терминологией.
36. Под средствами участия защитника в процессе доказывания можно понимать формы уголовно-процессуальной деятельности по получению и представлениюдоказательственнойинформации следователю и суду, закрепленные в определенных уголовно-процессуальных категориях и применяемые в целях выявления обстоятельств, смягчающих ответственность или оправдывающих подозреваемого, обвиняемого. Под способами участия
200 защитника в процессе доказывания следует считать совокупность приемов и правил, применяемых защитником для получения и представление доказательственной информации по делу, учитывающих ситуацию защиты, применяемых в целях эффективного влияния на принятие решений следователем и судом в процессе доказывания.
37. Под участием защитника в процессе доказывания следует понимать совокупность средств, предоставленныхзащитникууголовно-процессуальным законом в видеполномочийпо получению и представлению доказательственной информации, направленной на установление смягчающих и оправдывающих обстоятельств, а также совокупность правил и приемов, применяемых в целях эффективного влияния с помощью этой информации на принятие решения следователем и судом.
38. На стадии судебного разбирательства участие адвоката-защитника в процессе доказывания протекает в принципиально иных условиях, именно они и определяют специфику участия адвоката-защитника в процессе доказывания в стадии судебного разбирательства. Такими условиями, определяющими специфику деятельности адвоката-защитника в суде первойинстанцииявляются:
1. Осведомленность адвоката-защитника о всей системе доказательств, представленных стороной обвинения и о доводах обвинения в спорных ситуациях квалификации.
2. Сами условия протекания исследования доказательств в суде первой инстанции, а именно: а) условияустностии гласности при рассмотрении дела в суде первой инстанции. На стадии предварительного расследования можно говорить о письменности итайнепредварительного расследования; б) в исследованиях обстоятельств дела принимают участие как суд, так и представители сторон; в)судебноеследствие, обычно проходит в более короткие сроки, что не может не отразиться в том числе и на деятельности защитника, иногда он должен работать в условиях необходимости принятия решений в условиях экстремальных, обусловленных сложившейся ситуацией судебного следствия; г) немаловажное значение имеет определение порядка исследования доказательств каждой из сторон, в отдельности. В этом случае от умелого (профессионального) использования защитником этой нормы зависит сила воздействия на внутреннее убеждениесудей.
39. В случае вступления в дело защитника на этапе предварительного слушания или судебного разбирательства необходимо предусмотреть возможность ознакомления с материалами дела по ходатайству защитника или обвиняемого с материалами дела совместно и изложить ч. 3 ст. 248 в следующей редакции: «В случае замены защитника суд предоставляет вновь вступившему в уголовное дело защитнику время для ознакомления с материалами дела и подготовки к судебномуразбирательству. По ходатайству защитника или обвиняемого такое ознакомление осуществляется совместно.
40. Участие защитника вдопросеподсудимого можно классифицировать следующим образом: По субъектамдопросаможно выделить участие в допросе подсудимого-подзащитного, и участие в допросе другихподсудимых.
По складывающейсязащитительнойситуации можно выделить участие в допросе подзащитного, признающего своювинуполностью или частично, и участие в допросеподсудимого, не признающего свою вину.
По взаимоотношению интересов подсудимого-подзащитного с другимиподсудимымиследует выделить ситуации совпадения интересов и наличия противоречий в интересах.
41. На основании изучения литературы и практики можно выделить следующие основные правила участия защитника в допросе подсудимого.
1. Вопросы защитника в зависимости от занимаемой позиции должны быть направлены на выяснение смягчающих обстоятельств или на выяснение обстоятельств, свидетельствующих онепричастностиподзащитного к преступлению. При этом защитник, ознакомившись с материалами уголовного дела должен предвидеть вопросы, которые ему будет задавать сторона обвинения после его вопросов. И поставить свои вопросы таким образом, чтобы предупредить нежелательную для защиты формулировку вопросов.
2. Вопросы защитника должны для этого в полной мере отразить существенные обстоятельства, подлежащиедоказываниюпо делу, но только с точки зрения улучшения положения подсудимого или смягчения его ответственности. Безусловно, защитник со свои подзащитным должны заранее обсудить вопросы и ответы на них, для того, чтобы они прозвучали более убедительно. В этой ситуации главный принцип «не навреди».
3. При допросе других подсудимых, даже если между своим подзащитным и другими подсудимыми в наличии существенные противоречия в интересах, необходимо акцентировать внимание на роли каждого из них в процессесовершенияпреступления, не обвинять их, при этом вопросы не должны повторять тех вопросов, которые поставлены им ихзащитниками.
4. В случае наличия противоречий между подзащитным и другими подсудимыми следует соблюдать этические правила и не задавать вопросыобвинительногохарактера: вопросы должны быть нейтральными и быть направлены на выяснение объективных обстоятельств дела, а также на выяснение взаимоотношения между подсудимыми до и после совершенияпреступления.
5. Участие адвоката-защитника в допросе подсудимого должно быть спланировано заранее, свои вопросы он должен соотносить с обстоятельствами, подлежащими обязательному доказыванию по данному уголовному делу и задавать такие, которые бы указывали на отсутствие в его действиях состава преступления, или на наличие обстоятельств, исключающихпреступностьдеяния, либо на смягчающие обстоятельства.
42. Меры безопасности в виде проведения закрытого судебного заседания, организации допросасвидетелябез оглашения данных о его личности в условиях, исключающих визуальное наблюдение свидетеля другими участниками процесса возможны только при наличии следующих обстоятельств: 1) следует иметь данные о том, что жизнь и здоровье свидетеля ипотерпевшего, а также подсудимого, содействующего осуществлениюправосудияи их близких
203 лиц подвергается серьезному риску • (данное основание не равнозначно формулировке, указанной в Федеральной законе РФ «О государственной защитепотерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства» «реальной угрозеубийства, насилия над ним, уничтожения и поврежденияимущества» (ст. 16). Представляется, что защитник должен быть осведомлен о данных, которые послужили основанием для принятия мер безопасности, или хотя бы иметь возможность заявитьходатайствооб ознакомлении с этими данными дляоспариваниятакого решения; 2) показания такого свидетеля должны иметь существенное значение для дела, другими словами устанавливать обстоятельства, перечисленные в ст. 73 УПК РФ; 3) как правило мерами безопасности пользуются, в основном,свидетелиобвинения и поэтому при этом следует учитывать ситуацию, чтообвинительныйприговор не может быть основан только на их показаниях Однако, не исключена ситуация, что сторона защиты, защитник иподсудимый, могут обратиться с письменнымзаявлениемо применении к подсудимому и его близким лицам мер безопасности; 4) доверие к этому лицу не должно вызывать сомнений у суда и сторон.
Так, необходимо, чтобы кпостановлениюили определению о принятии мер безопасности прилагались материалы проверки заявления о реальной угрозесвидетелям, потерпевшим, и их близким. Необходимо также законодательно закрепитьзапретосновывать обвинительный приговор единственно или решающим образом основанный на показаниях такихсвидетелейи потерпевших.
43. Анализ литературы и наиболее удачныхзащитительныхречей показывает, что существуют общие правила, которых необходимо придерживаться при анализе и оценки доказательств в защитительной речи в целях эффективной защиты. К таким правилам относятся:
1. Последовательность анализа и оценки доказательств, исследованных в ходе судебного следствия должна избираться в зависимости от позиции защиты.
2. При анализе необходимо не только обоснованно опровергнуть или поставить под сомнение доводы стороны обвинения, но и привести фактическую аргументацию позиции защиты, изложить содержание доказательств, свидетельствующих о смягчающих обстоятельствах или оневиновностиподсудимого.
3. При анализе личности подзащитного необходимо обращать внимание на такие его характеристики, которые указывают на случайность данного поведения лица, являющемся предметом судебного разбирательства, если подсудимый признаетвиновность. Если защитник настаивает на оправдании подсудимого, то анализ личности необходим с целью демонстрации невозможности совершения преступления именно этим лицом.
4. Это не всегда возможно и закон напрямую не предусматривает этого, но если анализ доказательств предполагает большой массив цифровой или иной документальной информации в качестве обоснования, то это можно изложить письменно и предложить суду дополнительно к устной речи.
5. Повторение основного тезиса защиты и приведение в его обоснование доказательственной информации в защитительной речи приводит к эффективности защиты.
6. Структура анализа доказательств должна быть заранее продумана.
7. Необходимо учитывать основное различие произнесения защитительной речи перед профессиональнымсудьейи присяжными заседателями. Перед профессиональным судьей необходимо избегать эмоциональной (пафосной) оценки фактов. Именно фактически подкрепленная позиция будет сильной стороной речи. Только анализ, логика, сведения о фактах приведут к возможности воздействовать на суд при принятии им решения.
44. Структуру участия защитника в процессе доказывания в суде первой инстанции можно определить следующим образом:
1. Участие защитника в исследовании доказательств, представленных стороной обвинения в процессе производства судебных действийследственногохарактера.
2. Формирование порядка исследования доказательств стороной защиты.
3. Заявление ходатайств о вызове и допросе свидетелей, назначения и проведения экспертизы, приобщения к делу предметов, документов, в том числе и заключения специалистов.
4. Участие в исследовании доказательств защиты.
5. Анализ и оценка доказательств в защитительной речи и представление суду формулировки решений по вопросам, подлежащим разрешению вприговоре.

Список литературы диссертационного исследованиякандидат юридических наук Попов, Валерий Сергеевич, 2005 год

1. Законодательство и иные нормативные акты
2. Всеобщаядекларацияправ человека (принята на третьей сессии ГенеральнойассамблеиООН 10 д