ОСОБЕННОСТИ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ОКАЗАНИЯ УСЛУГ АДВОКАТОМ : ОСОБЛИВОСТІ ЦИВІЛЬНО-ПРАВОВОГО РЕГУЛЮВАННЯ НАДАННЯ ПОСЛУГ АДВОКАТОМ

Краткое описание

61:06-12/1650
Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Тверской государственный университет»
На правах рукописи
ВЛАДИМИРОВА ИРИНА АЛЕКСАНДРОВНА
ОСОБЕННОСТИ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ОКАЗАНИЯ УСЛУГ АДВОКАТОМ
Специальность 12.00.03 - Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право
Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Научный руководитель: Заслуженный юрист РФ, доктор юридических наук, профессор
Туманова Л.В.
Тверь 2006

СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ............................................................................................................................... 3
Глава I. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА НА ОКАЗАНИЕ
УСЛУГ АДВОКАТОМ......................................................................................................... 14
§ 1. Понятие договора и его место в системе гражданско-правовых
договоров, регулирующих представительские правоотношения............................. 17
§ 2. Субъекты договора на оказание услуг адвокатом................................................. 41
§ 3. Квалифицированная юридическая помощь как основной
критериальный признак, определяющий содержание договора............................... 56
Глава II. ЗАКЛЮЧЕНИЕ И ТРАНСФОРМАЦИЯ ДОГОВОРА
НА ОКАЗАНИЕ УСЛУГ АДВОКАТОМ........................................................................ 103
§ 1. Порядок заключения договора на оказание услуг адвокатом........................ 103
§ 2. Основания прекращения договора......................................................................... 116
§ 3. Последствия прекращения договора на оказание услуг адвокатом 131
Глава III. ПРОБЛЕМА СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ОТВЕТСТВЕННОСТИ И ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ
ДОГОВОРОВ НА ОКАЗАНИЕ УСЛУГ АДВОКАТОМ.............................................. 136
§ 1. Ответственность за оказание неквалифицированной юридической
помощи................................................................................................................................. 136
§ 2. Особенности оказания юридической помощи
несовершеннолетним....................................................................................................... 152
§ 3. Правовая природа отношений, возникающих при применении
ст. 50 ГПК РФ...................................................................................................................... 161
§ 4. Дополнительные требования к характеру услуг адвоката
при обращении в Европейский Суд по правам человека......................................... 170
ЗАКЛЮЧЕНИЕ................................................................................................................... 181
БИБЛИОГРАФИЯ............................................................................................................... 191

ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования. В соответствии с ч. 1 ст. 48 Консти­туции Российской Федерации каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи.
Отсутствие нормативного закрепления и достаточного доктринального осмысления в отношении понятия квалифицированной юридической помощи и ее критериев порождает ситуацию, при которой возможно оказание юриди­ческой помощи ненадлежащего качества. Создание четкого правового меха­низма реализации права на квалифицированную юридическую помощь не­возможно без соответствующего юридического закрепления отношений профессионального представителя - адвоката и клиента. Право на получение квалифицированной юридической помощи реализуется в деятельности адво­катуры, а само оказание услуг адвокатом регулируется в рамках гражданских правоотношений.
Специфика оказания юридической помощи адвокатом не в полной мере может быть учтена в рамках общего гражданско-правового договора об ока­зании услуг. Целый ряд проблем, имеющих определяющее значение в меха­низме реализации права на защиту, связан именно с оказанием юридической помощи адвокатом.
Наиболее распространенным основанием участия в гражданском процес­се адвоката является договор - соглашение, если придерживаться точной формулировки закона. Не являясь единственным основанием, соглашение - это главное средство регламентации характера и содержания отношений, возникающих по поводу оказания квалифицированной юридической помо­щи. В связи с этим значение договора как гарантии не только обеспечения осуществления прав и исполнения обязанностей участников соответствую­щих правоотношений, но и применения мер ответственности за неисполне­ние или ненадлежащее исполнение обязательства очень велико.
Принятие Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ, устанав­ливающего некоторые особенности гражданско-правового регулирования оказания услуг адвокатом, в частности относительно условий соглашения, обусловило объективную необходимость определения содержательной ха­рактеристики последних и, что более значимо, раскрытия объема полномо­чий и размера ответственности адвоката, в том числе в случае назначения представителя ответчику, место жительства которого неизвестно, а также не­обходимость обоснования целесообразности применения к представитель­скому правоотношению, возникающему в соответствии со ст. 50 ГПК РФ, норм договорного права.
Несмотря на особую значимость оказания квалифицированной юридиче­ской помощи, специальные научные исследования, посвященные комплекс­ному анализу правовой природы и содержания договора на оказание услуг адвокатом, отсутствуют.
Качественное оказание услуг адвокатом не только обеспечивает гаран­тии для клиента и регулирует вопросы профессиональной деятельности са­мих адвокатов, но и оказывает определенное воздействие на осуществление правосудия.
Возникающие в практике разногласия между адвокатом и клиентом уже сами становятся предметом судебной деятельности, но отсутствие четкого правового механизма приводит к трудностям в правоприменительной прак­тике. Для их разрешения требуют глубокого теоретического осмысления во­просы субъектного состава договора на оказание услуг адвокатом, последст­вия прекращения договора, влияние позиции клиента и его действий на реа­лизацию договора.
Особую значимость имеют вопросы ответственности за оказание неква­лифицированной юридической помощи. Представляется, что далеко не все общие положения об основаниях и пределах гражданско-правовой ответст­венности могут быть применимы к деятельности по оказанию услуг адвока­том.
Проблема защиты прав и интересов несовершеннолетних имеет в совре­менных условиях особое значение, однако нет специального правового меха­низма, регламентирующего деятельность адвоката по оказанию юридической помощи несовершеннолетним.
Все чаще граждане прибегают к международно-правовой защите, но при этом нет необходимых правовых норм, которые бы обеспечивали деятель­ность адвоката по оказанию услуг при обращении в Европейский Суд по пра­вам человека, а исследования в литературе по этим вопросам в основном имеют не теоретический, а сугубо прикладной характер.
Все это определяет актуальность и научную значимость избранной темы.
Степень научной разработанности темы. Проблемы гражданско- правового регулирования оказания услуг адвокатом в российской юридиче­ской науке затронуты лишь частично. Это подтверждается наличием немно­гочисленного количества работ по избранной теме. На сегодняшний день практически не исследован вопрос о правовой природе отношений, возни­кающих при применении ст. 50 Гражданского процессуального кодекса Рос­сийской Федерации.
В гражданско-правовой науке сами обязательства по оказанию услуг под­лежали достаточно тщательному анализу. Вопросы порядка заключения, изменения и расторжения договора, а также ответственности за нарушение договорных обязательств рассматривали в своих работах известные ученые- цивилисты.
В последнее время проблемам, связанным с оказанием возмездных услуг, в том числе с осуществлением представительской деятельности в гражданском праве, был посвящен ряд диссертационных исследований, к числу которых относятся работы С.В. Корякиной[1],
19 1
В.Н. Колесникова , Ю.Б. Носковой , А.П. Згонникова и других авторов.
Вопросы профессионального представительства в гражданском процессе стали предметом изучения Э.Е. Колоколовой[2], Е.Г. Тарло[3], а также И.И. Зай­цевой[4] и других процессуалистов.
В то же время правовому регулированию оказания услуг адвокатом не было посвящено ни одного научного исследования, поэтому избранная тема актуальна и претендует на научную новизну.
Цель и задачи исследования. Цель диссертационного исследования представляет собой полный и объективный анализ особенностей гражданско- правового регулирования оказания услуг адвокатом и разработку предложе­ний по совершенствованию его договорного регулирования в Российской Федерации.
В рамках достижения цели исследования необходимо решить следующие задачи:
• проанализировать действующее законодательство, регламентирующее деятельность по оказанию услуг адвокатом;
• определить гражданско-правовое понятие и место договора на оказание услуг адвокатом в системе гражданско-правовых договоров;
• определить понятие и критерии квалифицированной юридической по­мощи;
• проанализировать содержание договора и его юридическую конструк­цию;
• выявить особенности заключения и трансформации договора на оказа­ние услуг адвокатом;
• установить особенности гражданско-правовой ответственности адвока­та по договору;
• выявить возможности договорного регулирования оказания услуг ад­вокатом, назначаемым в порядке ст. 50 ГПК РФ;
• проанализировать проблемы совершенствования правового регулиро­вания отдельных видов договоров на оказание услуг адвокатом;
• внести предложения по совершенствованию законодательства, регули­рующего отношения по оказанию услуг адвокатом.
Объектом диссертационного исследования является совокупность об­щественных отношений, складывающихся в сфере оказания услуг адвокатом.
Предметом исследования выступают правовые нормы, регулирующие деятельность по оказанию услуг адвокатом и практика их применения.
Методологическая основа исследования. В процессе работы использо­ваны как общенаучные, так и специальные методы научного познания, по­зволяющие изучить проблему разносторонне. Применяются диалектический, исторический, сравнительно-правовой, системно-структурный, формально­логический и другие методы.
Теоретическую базу исследования составляют научные труды россий­ских ученых-цивилистов и процессуалистов, посвященных как общим вопро­сам гражданско-правовой доктрины, положениям обязательственного права, так и особенностям представительства и оказания услуг адвокатом в граж­данском процессе, а именно труды М.М. Агаркова, Б.С. Антимонова, М.А. Барщевского, Б.Т. Безлепкина, М.И. Брагинского, С.Н. Братуся, А.Д. Бойко­ва, В.Н. Буробина, Д.Х. Валеева, A.A. Власова, М.А. Викут, Н.В. Витрука,

A. П. Галаганова, A.A. Глашева, В.П. Грибанова, A.B. Гриненко, В.В. Ивано­ва, О.С. Иоффе, АЛО. Кабалкина, Ю.Х. Калмыкова, Н.И. Капинуса, А.Ф. Козлова, Н.В. Козловой, Э.Е. Колоколовой, М.И. Кулагина, А.Г. Кучерены, Л.Ф. Лесницкой, Ю.Ф. Лубшева, В.В. Лунца, П.А. Лупинской, A.A. Мельни­кова, Г.Б. Мирзоева, И.Б. Новицкого, И.А. Приходько, Я.А. Розенберга, Ю.В. Романец, В.А. Рыбакова, В.А. Рясенцева, О.Н. Садикова, А.П. Сергеева, К.И. Скловского, Н.Б. Сонькина, М.С. Суевалова, Е.А. Суханова, Е.Г. Тарло,
B. А. Тархова, Ю.К. Толстого, Н.К. Толчеева, Л.В. Тумановой, Е.А. Флейши- ца, С.А. Халатова, P.O. Халфиной, С.А. Хохлова, H.A. Чечиной, Д.М. Чечота, В.А. Шабалина, М.С. Шакарян, В.М. Шерстюка, Г.Ф. Шершеневича, О.М. Щуковской, В.Ф. Яковлева, В.В. Яркова и др.
Нормативную основу исследования составляют нормы Гражданского кодекса РФ, Гражданского процессуального кодекса РФ, Федерального зако­на «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», иных нормативно­правовых актов, регулирующих деятельность по оказанию услуг адвокатом.
Эмпирическую базу диссертационного исследования составляют дан­ные, полученные в результате изучения и обобщения материалов судебной практики Высшего Арбитражного Суда РФ, Верховного Суда РФ, районных судов г. Твери; изучения порядка заключения, содержания и исполнения до­говоров оказания услуг в адвокатских образованиях, располагающихся на территории Твери и Тверской области.
Научная новизна диссертации заключается в том, что она является од­ним из первых комплексных монографических исследований, посвященных правовому регулированию отношений в сфере оказания услуг адвокатом.
Диссертация содержит самостоятельную трактовку важной в научном и практическом значении проблемы относительно понятия, юридической при­роды и содержания договора на оказание услуг адвокатом, его места в рос­сийском гражданском праве. Положения и результаты исследования носят системный характер, способствуют углубленному пониманию сущности ква­лифицированной юридической помощи и вопросов ее оказания адвокатом, в том числе применительно к различным субъектам и формам защиты права.
Разработана авторская классификация договоров на оказание услуг адво­катом и обосновывается их отнесение к смешанным договорам.
Научной новизной обладают положения о гражданско-правовой ответст­венности адвоката за нарушение договора на оказание услуг.
На защиту выносятся следующие выводы и положения:
1. Договор на оказание услуг адвокатом необходимо рассматривать в ка­честве смешанного договора, содержащего элементы договоров возмездного оказания услуг, поручения, подряда, в отношении риска недостижения же­лаемого для доверителя результата (неоказания или ненадлежащего оказания правовой помощи).
2. Предметом договора на оказание услуг адвокатом являются действия по оказанию квалифицированной юридической помощи, выражающиеся в предоставлении юридических услуг и представительстве интересов довери­теля в суде и иных органах. Перечень действий, определенный в п. 2 ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», не является исчерпывающим и может быть расширен и конкретизирован соот­ветствующим договором.
3. Квалифицированная юридическая помощь характеризуется не дости­жением конкретного результата, а должна определяться самим процессом ее предоставления, а именно тем, насколько по форме и содержанию деятель­ность адвоката направлена на достижение желаемого для доверителя резуль­тата. Это проявляется в том, что, во-первых, адвокат не вправе допускать юридические ошибки. Во-вторых, в умении и желании адвоката находить обоснованные и своевременные решения, в креативности мышления в не­стандартных ситуациях. В-третьих, в способностях адвоката как профессио­нала избегать фактических (технических) ошибок (ненадлежащее оформле­ние документов, несвоевременное посещение судебных заседаний, недоста­точный контроль своих действий и действий клиента с точки зрения соблю­дения сроков и иные организационные моменты).
4. Обязательным элементом понятия квалифицированной юридической помощи выступает требование соблюдения адвокатом этических и нравст­венных норм. Поэтому необходимо нормативное закрепление на корпора­тивном уровне правил (стандартов) оказания правовых услуг адвокатом (ко­торые должны в обязательном порядке разрабатываться и приниматься в рамках адвокатской палаты).
5. Отношения между адвокатом, назначаемым судом в порядке ст. 50 ГПК РФ, и ответчиком, место жительства которого неизвестно, по своей пра­вовой природе являются действиями в чужом интересе без поручения.
6. Предложена классификация договоров на оказание услуг адвокатом. В зависимости от юридической направленности необходимо различать: основ­ной договор на оказание услуг адвокатом и предварительный договор, то есть соглашение о заключении основного договора в будущем с условием прохождения адвокатом проверки на качество исполнения профессиональ­ных обязанностей. В зависимости от судебной инстанции договоры на оказа­ние услуг адвокатом можно подразделять на заключаемые для представи­тельства интересов: 1) в судах общей юрисдикции, 2) в арбитражных судах, 3) в Конституционном Суде, 4) в Европейском Суде, 5) в иных международ­ных судебных органах. В зависимости от субъекта, имеющего право требо­вать исполнение договора: 1) договор на оказание услуг адвокатом в пользу доверителя, 2) договор на оказание услуг адвокатом в пользу назначенного доверителем лица, 3) договор на оказание услуг адвокатом об исполнении третьему лицу (в отношении малолетних). В зависимости от множественно­сти лиц, участвующих в правоотношении, договоры подразделяются на: 1) договор с участием одного адвоката, 2) договор с участием нескольких адво­катов. В зависимости от свободы усмотрения сторон: 1) свободные договоры на оказание услуг адвокатом, 2) обязательные договоры на оказание услуг адвокатом (действие в чужом интересе без поручения в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно). В зави­симости от объема дееспособности различаются: 1) договоры на оказание ус­луг адвокатом, заключаемые с полностью дееспособными лицами, 2) догово­ры на оказание услуг адвокатом, заключаемые с несовершеннолетними в возрасте от 14 -18 лет.
7. В соответствии с Семейным кодексом РФ в случае разногласий между родителями и детьми орган опеки и попечительства обязан назначить пред­ставителя для защиты прав и интересов детей. В силу того, что правовое по­ложение такого представителя не определено, в работе обосновывается не­обходимость привлечения в качестве обязательного представителя, в случае установления органом опеки и попечительства противоречий между детьми и родителями, адвоката и внесения соответствующих дополнений в СК РФ, ГПК РФ, Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Основаниями участия такого представителя-адвоката являются: упол­номоченный акт органа исполнительной власти о привлечении адвоката и за­ключаемое на основании его соглашение на оказание услуг. Договор заклю­чается непосредственно с несовершеннолетним (14 - 18 лет), поскольку это отвечает объему дееспособности данных лиц. Относительно несовершенно­летних до 14 лет договор заключается с органом опеки и попечительства об исполнении 3-му лицу (малолетнему).
8. Размер вознаграждения является обязательным условием договора. Предлагается при его определении учитывать: сложность дела; степень важ­ности и срочности оказываемой помощи; уровень нестандартности проблемы доверителя, решение которой зависит уже не только от юридических знаний, сколько от креативности решений и выходов, которые применимы в сло­жившейся ситуации; ответственность, которую возлагает на адвоката дове­ритель. Представляется, что предложение Высшего Арбитражного Суда РФ о внесении изменений в АПК РФ и Федеральный закон «Об адвокатской дея­тельности и адвокатуре в РФ», в соответствии с которым вознаграждение должно оплачиваться доверителем исключительно на основании почасовых ставок, устанавливаемых адвокатом и доводимых им до сведения доверите­лей, соответствующего совета адвокатской палаты и органа юстиции, нару­шает принцип свободы договора.
9. В целях регламентации специальных случаев прекращения договора на оказание услуг адвокатом и как следствие предотвращения возможности воз­никновения конфликтных ситуаций между адвокатом и доверителем (по воз­врату гонорара, уплаченного адвокату, квалификации в качестве надлежащей фактически оказанной юридической помощи, а иногда и в ситуациях предот­вращения нарушений действиями адвоката прав других лиц и т.д.) предложе­на следующая классификация оснований прекращения: 1) основания, харак­теризующиеся невозможностью адвоката вообще принимать поручение на ведение дела, которые обнаружились после заключения соглашения (пп. 1, 2 п. 4 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»); 2) основа­ния, связанные с приостановлением статуса адвоката (ст. 16 ФЗ «Об адвокат­ской деятельности и адвокатуре в РФ»); 3) основания, связанные с прекраще­нием статуса адвоката (ст. 17 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»).
10. Помимо таких общих и специальных мер ответственности, как воз­мещение убытков, взыскание договорной неустойки (зачетной или штраф­ной), взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами, предлагается на законодательном уровне предусмотреть и компенсацию мо­рального вреда, если оказание неквалифицированной юридической помощи повлекло физические и нравственные страдания доверителя или назначенно­го им лица. Определение объема и размера вреда, подлежащего компенсации, осуществляется в соответствии с действующим законодательством РФ. Убытки в виде упущенной выгоды возмещению доверителю не подлежат.
Теоретическая и практическая значимость работы. Теоретические выводы и предложения работы могут быть полезны для дальнейших иссле­дований в области науки гражданского права, а также для определения кон­цептуальных подходов в решении проблем, возникающих в сфере оказания услуг адвокатом. Кроме того, сформулированные и обоснованные в диссер­тации выводы расширяют теоретические представления о договорном регу­лировании оказания услуг адвокатом и его значении в обеспечении эффек­тивной защиты прав и интересов граждан и юридических лиц.
Результаты проведенного исследования могут быть использованы в пра­воприменительной деятельности как адвокатов, так и иных субъектов право­отношений по защите прав и законных интересов.
При разработке федеральных законов и подзаконных актов в рассматри­ваемой сфере могут быть учтены и использованы практические положения по совершенствованию договорных отношений в сфере оказания услуг адво­катом.
Материалы исследования могут быть использованы для подготовки учеб­ных программ и пособий, преподавания курса по выбору «Адвокатура», а также в основных курсах «Гражданское право» и «Гражданское процессу­альное право».

[1] См.: Колесников В.Н. Договор возмездного оказания аудиторских услуг: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2004.

[2] См.: Колоколова Э.Е. Адвокат - представитель в российском гражданском процессе: Ав­тореф. дисс.... канд. юрид. наук. Саратов, 2005.

[3] См.: Тарло Е.Г. Проблемы профессионального представительства в судопроизводстве России: Автореф. дисс.... доктор, юрид. наук. Екатеринбург, 2004.

[4] См.: Зайцева И.И. Адвокатура в России: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. Екатерин­бург, 2003.

Список литературы

ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В ходе проведенного исследования особенностей гражданско- правового регулирования оказания услуг адвокатом можно сделать сле­дующие выводы.
1. Договор на оказание услуг адвокатом необходимо рассматривать в ка­честве смешанного договора, содержащего элементы договоров возмездного оказания услуг, поручения, подряда - в отношении риска недостижения же­лаемого для доверителя результата (неоказания или ненадлежащего оказания правовой помощи).
2. Формулируется следующее определение договор на оказание услуг адвокатом как договора, по которому одна сторона - адвокат - (адвокаты) обязуется предоставить квалифицированную юридическую помощь довери­телю или назначенному им лицу, а другая сторона - доверитель - обязуется ее оплатить.
3. Предметом договора на оказание услуг адвокатом являются действия по оказанию квалифицированной юридической помощи, выражающиеся в предоставлении юридических услуг и представительстве интересов довери­теля в суде и иных органах. Круг действий, составляющих предмет согла­шения определен в п.2 ст.2 Федерального закона «Об адвокатской деятельно­сти и адвокатуре в РФ». Этот перечень не является исчерпывающим и может быть расширен и конкретизирован соответствующим договором.
4. В связи с отсутствием легального понимания в работе делается попыт­ка определения содержания квалифицированной юридической помощи. Представляется, что действия по оказанию квалифицированной юридической помощи, с одной стороны, должны характеризоваться качеством их предос­тавления, с другой стороны, отвечать специфическим потребностям довери­теля.
Качество - это основной элемент квалифицированной юридической помощи. Этот признак означает следующее:
A. Юридическую помощь оказывает специальный субъект - лицо, полу­чившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществ­лять адвокатскую деятельность. Ст. 1 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» прямо указывает: «Адвокатской деятельно­стью является квалифицированная юридическая помощь...». То есть, закон, не раскрывая критериев квалифицированности, презюмирует эту деятель­ность таковой.
Б. Адвокат, получивший данный статус, должен приобрести профессио­нальные навыки и располагать определенным опытом работы. Это означает, необходимость определения временного критерия - стажа работы по профес­сии, например, не менее 1 года, либо определения профессионализма по ко­личеству успешно рассмотренных дел, по которым данный адвокат осущест­влял защиту. Так, например, предлагается установить на уровне субъекта РФ с учетом анализа статистических данных фиксированного числа дел, при этом возможны вариации в зависимости от специализации адвокатов и уров­ня сложности возникающих правоотношений.
B. Квалифицированная юридическая помощь характеризуется не дости­жением конкретного результата, а должна определяться самим процессом ее предоставления, а именно тем, насколько по форме и содержанию деятель­ность адвоката направлена на достижение желаемого для доверителя резуль­тата. Это проявляется в том, что, во-первых, адвокат не вправе допускать юридические ошибки, которые не приемлемы для профессионала, а именно, связанные с незнанием норм материального и процессуального права, и как следствие, неправильная квалификация возникших правоотношений, приме­нение ненадлежащих или в недостаточном количестве форм и способов за­щиты нарушенных прав и т.д. Во-вторых, в умении и желании адвоката при­бегать к подходящим, обоснованным, своевременным решениям и выходам из сложившихся обстоятельств; в креативности мышления в нестандартных ситуациях. В-третьих, в способностях адвоката избегать как профессионала фактических (технических) ошибок, которые могут быть связаны с ненадле­жащим неграмотным оформлением документов, несвоевременным посеще­нием судебных заседаний, недостаточным контролем своих действий и дей­ствий клиента с точки зрения соблюдения сроков - и иные организационные моменты.
Г. Качество юридической помощи зависит также от конкретных обстоя­тельств дела и наличия доказательной базы или информации, и как следст­вие, способности адвоката предпринять максимально возможное для защиты интересов клиента.
Что касается специфических потребностей клиента, характеризующих квалифицированную юридическую помощь, составляющую ядро предмета договора на оказание услуг адвокатом, то в диссертации обосновывается не­обходимость учитывать определенный этический аспект.
При оказании юридической помощи, а именно при предоставлении правовой информации, составлении документов, представительстве интере­сов в суде, адвокату необходимо установить, в чем в действительности за­ключается интерес клиента и каковы мотивационные установки и цели дове­рителя. Не редко случается так, что субъект руководствуется не достижением какого-либо правового результата по делу, например, удовлетворения иму­щественных требований, которые выдвигаются абсолютно на законном ос­новании, а в большей степени желает получения удовлетворения нематери­ального характера или содержания. В этой связи адвокат, оказывающий по­мощь, должен действовать, дабы не нарушить «большее» благо доверителя. В связи с чем, он должен установить особый контакт с клиентом. К интере­сам или ценностям подобного порядка можно относить честь, достоинство, нравственность, святыню, чувство отечества, долг, даже веру. В случае, ко­гда такие ценности вступают в противоречие с правами человека, адвокат должен способствовать в целях оказания квалифицированной юридической помощи разрешению данного конфликта путем использования, как право­вых механизмов, так и примирительных процедур. Именно здесь и проявля­ют себя специфические потребности клиента. Это не означает, что потребно­сти должны вступать в противоречие с нормами права, однако адвокат дол­жен учитывать личностные особенности клиента, с тем, чтобы не был нане­сен урон нравственным пропозициям доверителя. В этой связи предостав­ляемая адвокатом помощь, носящая квалифицированный характер не долж­на быть лишена нравственной составляющей. Кроме того, в некоторых слу­чаях, выявление «действительных» потребностей клиента способствовало бы наиболее быстрому рассмотрению дела, а также минимизации психотравми­рующей ситуации, создающейся в процессе рассмотрения споров, связанных с детьми, разделом имущества и т.д.
Таким образом, действия, совершаемые адвокатом по предоставлению квалифицированной юридической помощи должны отвечать не только опре­деленным критериям качества, но также должны подкрепляться этическими или нравственными основами деятельности представителя в целях реализа­ции потребностей клиента. И лишь с учетом последнего признака квалифи­цированную юридическую помощь можно рассматривать в полном смысле таковой.
5. Исходя из предыдущего положения, лицо, обратившееся к адвокату вправе рассчитывать на оказание юридической помощи, отвечающей опреде­ленным стандартам качества. Поэтому необходимо нормативное закрепление на корпоративном уровне правил (стандартов) оказания правовых услуг ад­вокатом (которые должны в обязательном порядке разрабатываться и прини­маться в рамках адвокатской палаты субъекта Российской Федерации), кото­рые не только бы определяли критерии квалифицированности оказываемой юридической помощи, но и способствовали повышению качества предос­тавляемых услуг и укреплению статуса адвоката-представителя, а также ад­вокатуры в целом. Кроме того, необходимо заметить, что в последнее время клиенты все чаще стали прибегать к помощи экспертов на предмет опреде­ления правовой перспективы по делу, заключение которых также, видится, может способствовать определению качественности предоставляемых адво­катом услуг.
6. Несмотря на то обстоятельство, что в теории гражданского процессу­ального права, отношения между представителем, назначаемым судом, и представляемым лицом рассматриваются за пределами обязательственно­правового регулирования, в работе ставится вопрос о возможности примене­ния в качестве основания участия адвоката по назначению в гражданском процессе действия в чужом интересе без поручения.
7. Установлено, что одним из оснований возникновения обязательств по оказанию услуг адвокатом, назначаемым в порядке ст. 50 ГПК РФ, является определение суда, в котором в обязательном порядке должны быть отраже­ны: 1) обязанность участия адвоката в качестве представителя в гражданском судопроизводстве по назначению суда; 2) полномочия представителя; 3) по­рядок компенсации расходов адвокату; 4) ответственность адвоката. Вторым основанием представительства по назначению суда является действие в чу­жом интересе без поручения. В отличие от первого основания, регулирующе­го отношения между судом и адвокатом, действие в чужом интересе без по­ручения регламентирует отношения между адвокатом и ответчиком, место жительства которого неизвестно, и призвано реализовывать интересы отсут­ствующей стороны исходя из пользы для этого лица с необходимой по об­стоятельствам заботливостью и осмотрительностью, и с возможным учетом действительных и вероятных намерений. Таким образом, предложенный квази-договор имеет особое значение на случай появления ответчика и при решении вопроса о качестве оказываемой адвокатом помощи, ответственно­сти при ненадлежащем ее предоставлении. В результате определено, что обязательства по оказанию услуг адвокатом в порядке ст. 50 ГПК РФ возни­кают на основании сложного юридического состава, включающего определе­ние суда и договор.
8. Выявлены разновидности договора на оказание услуг адвокатом. В за­висимости от юридической направленности необходимо различать: основной договор на оказание услуг адвокатом и предварительный договор, то есть соглашение о заключении основного договора в будущем с условием прохо­ждения адвокатом проверки на качество исполнения профессиональных обя­занностей. Целью такого договора является получение клиентом сведений о стаже работы, профессиональных навыках, умении ориентироваться в нор­мативно-правовом материале, недопущении юридических и фактических ошибок, а также информации о перспективе по делу. В связи с тем, что у клиента чаще всего отсутствуют правовые знания для выявления перспекти­вы по делу и оценки качества юридической консультации, предоставленной адвокатом по предварительному договору, одним из условий соглашения может быть проведение соответствующей правовой экспертизы. В зависимо­сти от судебной инстанции договоры на оказание услуг адвокатом можно подразделять на заключаемые для представительства интересов: 1) в судах общей юрисдикции, 2) в арбитражных судах, 3) в Конституционном Суде,
4) в Европейском Суде, 5) в иных международных судебных органах. В зави­симости от субъекта, имеющего право требовать исполнение договора: 1 ) до­говор на оказание услуг адвокатом в пользу доверителя, 2) договор на оказа­ние услуг адвокатом в пользу назначенного доверителем лица. 3) договор на оказание услуг адвокатом об исполнении третьему лицу (в отношении мало­летних). В зависимости от множественности лиц, участвующих в правоот­ношении договоры подразделяются на: 1) договор с участием одного адвока­та, 2) договор с участием нескольких адвокатов. В зависимости от свободы усмотрения сторон: 1) свободные договоры на оказание услуг адвокатом, 2) обязательные договоры на оказание услуг адвокатом (действие в чужом ин­тересе без поручения в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно). В зависимости от объема дееспособности различаются: 1) договоры на оказание услуг адвокатом, заключаемые с пол­ностью дееспособными лицами, 2) договоры на оказание услуг адвокатом, заключаемые с несовершеннолетними в возрасте от 14-18 лет.
9. В соответствии с Семейным Кодексом РФ в случае разногласий между родителями и детьми орган опеки и попечительства обязан назначить пред­ставителя для защиты прав и интересов детей. В силу того, что правовое по­ложение такого представителя не определено, в работе обосновывается не­обходимость привлечения в качестве обязательного представителя, в случае установления органом опеки и попечительства противоречий между детьми и родителями, адвоката, и внесение соответствующих дополнений в СК РФ, ГПК РФ, ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Основания­ми участия такого представителя-адвоката являются: уполномоченный акт органа исполнительной власти о привлечении адвоката и заключаемое на ос­новании его соглашение на оказание услуг. Договор заключается непосред­ственно с несовершеннолетним (14 -18 лет), поскольку это отвечает объему дееспособности данных лиц. Относительно несовершеннолетних до 14 лет договор заключается с органом опеки и попечительства об исполнении 3-му лицу (малолетнему).
10. Вознаграждение адвокату должно определяться соглашением сторон дифференцированно в зависимости от сложности дела (этапности, стадий рассмотрения дела и т.д. по усмотрению сторон) путем указания на фиксиро­ванный его размер. Такой порядок будет способствовать в последующем уп­рощению процесса расчета убытков. Согласованная с доверителем сумма гонорара вносится в договор и дальнейшему увеличению, как правило, не должна подлежать.
11. При угрозе возникновения возможности изменения, по независящим от адвоката причинам, суммы расходов на исполнение поручение, этот во­прос должен обсуждаться с доверителем до того момента, как будет принято поручение и сделан первый взнос.
12. Высказывается несогласие с предложением Высшего Арбитражного Суда РФ о внесении изменений в АПК РФ и ФЗ «Об адвокатской деятельно­сти и адвокатуре в РФ», в соответствии с которым, вознаграждение должно оплачиваться доверителем исключительно на основании почасовых ставок, устанавливаемых адвокатом и доводимых им до сведения доверителей, соот­ветствующего совета адвокатской палаты и органа юстиции. При этом пред­лагаемый законопроект запрещает адвокату заключать соглашение с довери­телем о любой иной форме оплаты его услуг. Предлагаемая концепция нару­шает конституционные принципы, в частности, принцип свободы договора, и не соответствует целям ограничения прав, установленным в ст. 55 Конститу­ции РФ, поэтому является неправомерной.
13. Доказывается необходимость возмещения адвокату не только факти­чески понесенных расходов, но и оплаты вознаграждения за частично ока­занные услуги, в случае отказа доверителя от исполнения. В связи с этим стоимость правовой помощи должна быть прямо пропорциональна не только качеству, но и объему совершенных адвокатом действий, что должно подле­жать легальному закреплению.
14. В целях регламентации специальных случаев прекращения договора на оказание услуг адвокатом и как следствие предотвращения возможности возникновения конфликтных ситуаций между адвокатом и доверителем (по возврату гонорара, уплаченного адвокату, квалификации в качестве надле­жащей фактически оказанной юридической помощи, а иногда и в ситуациях предотвращения нарушений действиями адвоката прав других лиц и т.д.) предложена следующая классификация оснований прекращения: 1) основа­ния, характеризующиеся невозможностью адвоката вообще принимать пору­чение на ведение дела, которые обнаружились после заключения соглашения (пп. 1,2 п. 4 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»); 2) основания, связанные с приостановлением статуса адвоката (ст. 16 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»); 3) основания, связанные с прекращением статуса адвоката (ст. 17 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»),
15. Помимо таких общих и специальных мер ответственности как возме­щение убытков, взыскание договорной неустойки (зачетной или штрафной), взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами, пред­лагается на законодательном уровне предусмотреть и компенсацию мораль­ного вреда из договора поручения. Моральный вред обусловлен в данном случае оказанием неквалифицированной юридической помощи, повлекшей физические и нравственные страдания доверителя или назначенного им ли­ца. Определение объема и размера вреда, подлежащего компенсации осуще­ствляется в соответствии с действующим законодательством РФ.
16. Убытки в виде упущенной выгоды возмещению доверителю не под­лежат. Упущенная выгода может существовать, но ее причиной являются не действия адвоката, а действия лица, которое нарушило субъективное право.
17. Предлагается в случае наличия реальной возможности применять в отношении адвоката по факту оказания неквалифицированной юридической помощи на выбор клиента одну из таких мер оперативного воздействия, как оказание услуги заново, компенсации расходов клиента, поручившего веде­ние дела другому адвокату, либо возврата уплаченного гонорара, независимо от понесенных расходов, связанных с исполнением поручения.
18. Специфика оказания услуг адвокатом клиенту по защите его прав в Европейском Суде по правам человека обуславливает невозможность заклю­чения смешанного соглашения в форме договора на оказание услуг адвока­том и договора поручения, что объяснятся сложностью рассмотрения дела, а также трудностями отказа от представительства в Европейском Суде. Это связано с тем, что в этом случае заявителю надо будет обосновывать такой отказ перед Европейским Судом, а это может определенным образом по­влиять на качество и эффективность рассмотрения его дела.
Предмет соглашения на оказание услуг в ЕСПЧ должен отражать не только действия по оказанию квалифицированной юридической помощи, за­ключающейся, в общем виде, в предоставлении услуг и представительстве интересов доверителя в Европейском Суде по правам человека, но и вклю­чать в себя, путем детальной конкретизации, действия, осуществляемые ад­вокатом на каждой из стадий прохождения дела в ЕСПЧ. А именно действия по: 1) изучению материалов судебных разбирательств в России; 2) подготов­ке досье по делу; 3) подачи жалобы в ЕСПЧ; 4) подготовке и обмену состяза­тельными письмами и документами с ЕСПЧ; 5) заключению мирового со­глашения; 6) участию в судебных слушаниях; 7) участию на стадии исполне­ния решения ЕСПЧ.
Утверждается, что условие выплаты доверителем вознаграждения за ока­зываемую юридическую помощь в Европейском Суде как существенное ус­ловие договора целесообразно определять в зависимости от стадий или этапа рассмотрения дела.
Анализируется необходимость введения специальной ответственности адвоката, принимающего участие в рассмотрении дела в Европейском Суде, и соответственно, целесообразность дополнения ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» правом адвоката на пред­ставление интересов доверителя в Европейском Суде.

БИБЛИОГРАФИЯ
I. Нормативные акты
1. Конституция Российской Федерации. М., 1993.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть I. М., 2001.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть II. М., 2001.
4. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации. М.,
2003.
5. Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть I. от 31 июля 1998 г. // СЗ РФ. 2002. № 28. Ст. 2787.
6. Семейный кодекс Российской Федерации. М., 2003.
7. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.
8. Федеральный закон от 7 февраля 1992 г. «О защите прав потребителей» //Российская газета. 7 апреля. 1992.
9. Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. « Об основах государственно­го регулирования внешнеторговой деятельности» // СЗ РФ. 2003. №50. Ст. 4850.
10. Указ Президента от 29 марта 1998 г. «Об уполномоченном Рос­сийской Федерации при Европейском Суде по правам человека» // СЗ РФ.
1998. №14. Ст. 1540.
11. Специальная литература
11. Авакьян С.А. Конституция России: природа, эволюция, совре­менность. - РЮИД. Сашко. 2000.
12. Агарков М.М. Понятие сделки по советскому гражданскому пра­ву // Советское государство и право. 1946. № 3-4.
13. Адвокатская деятельность. Учебно-практическое пособие / под общ. ред. канд. юрид. наук В.Н. Бабурина. - М.: Изд-во МНЭПУ, 2001.
14. Антиминов Б.С., Герзон C.JI. Адвокат в советском гражданском процессе. - М.: Госюриздат, 1954.
15. Баглай М.В. Конституционное право РФ. Учеб.: Норма, М., 2001.
16. Барщевский М.Ю. Адвокат. Адвокатская фирма. Адвокатура. - М. «Белые альвы», 1995.
17. Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. 2-е изд.: Профобразование, М., 2000.
18. Барщевский М.Ю. Организация и деятельность адвокатуры в России.-М. Юристъ, 1997.
19. Безлепкин Б.Т. Судебная система, правоохранительные органы и адвокатура России: Учебник. - М.: Юристъ, 2001.
20. Беспалов Ю. Обеспечение прав ребенка на жилище // Рос­сийская юстиция. 1997. № 12.
21. Беспалов 10. Судебная защита семейных прав и интересов детей //Российская юстиция. 1996. № 12.
22. Богатырев Ф.О. Интерес в гражданском праве // Журнал россий­ского права. 2002. № 2.
23. Бойков А.Д. Капинус Н.И. Тарло Е.Г. Адвокатура в России: Учебное пособие. - М: ИКФ Омега-Л, 2002.
24. Брагинский М.И. Гражданское право России. Ч.П. Обязательст­венное право. / Отв. ред. О.Н. Садиков. М.: Изд-во БЕК, 1997.
25. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вто­рая: Договоры о передачи имущества. М.: Статут, 2001.
26. Буробин В.Н., Ежов А.Н., Мельник В.В., Плетнев В.Ю., Самой­лов A.C. Актуальные вопросы адвокатской деятельности и адвокатуры в Рос­сийской Федерации. Введение в спецкурс / Под редакцией и с предисловием заместителя министра юстиции Российской Федерации М.К. Кислицына. - М.: Издательский дом «Юпитер», 2003.
27. Ватман Д.П. Право на защиту. М., 1973.
28. Васьковский Е.В. Будущее русской адвокатуры. - М.: Городец; Добросвет, 2000.
29. Вахнин И.Г. Учет целей договора и целей деятельности сторон при формировании условий договора поставки // Законодательство. 2000. №
30. Викут М.А. О правовой природе участия представителей по гра­жданским делам. Вопросы теории и практики. Саратов, 1981.
31. Викут М.А. Представительство в гражданском процессе // Граж­данский процесс / Под ред. К.С. Юдельсона. - М.: Юрид. лит., 1972.
32. Власов A.A. Адвоката надо считать «лицом, участвующим в де­ле» // Российская юстиция. 2001. № 6.
33. Гаврилов С.Н. Адвокатура в Российской Федерации: Учебное пособие. - М.: Юриспруденция, 2000.
34. Гайдук Э.Г. Прекращение договора поручения: основания и по­следствия. // Журнал российского права. 2001. № 7.
35. Гольмстен А.Х. Учебник гражданского процесса. СПб., 1913.
36. Гражданское право: В 2 т. Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. - 2-е изд., перераб. и доп. М.: БЕК, 1998.
37. Гражданское право России. Обязательственное право: Курс лек­ций / Отв. ред. О.Н. Садиков. - М., 2004.
38. Гражданское право. Том II. Полутом 2 / Под ред. Е.А. Суханова - М.: Издательство БЕК, 2003.
39. Гражданское право: Учеб.: В 3 т. Т. 1. - 6-е изд., перераб. и доп. / Н.Д. Егоров, И.В. Елисеев и др.; Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. - М.: ТК Велби Изд-во Проспект, 2004.
40. Гражданское право. Ч. I. Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. М., 1998.
41. Гражданское право. Часть первая: Определения основных поня­тий. - Тверь: Твер. гос. ун-т, 2003.
42. Гражданский процесс: Учебник / отв. ред. В.В. Ярков. - М.: Во­лтере Клувер, 2004.
43. Гражданское процессуальное право: учеб. С.А. Алехина (и др.); под ред. М.С. Шакарян. - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2005.
44. Грибанов В.П. Интерес в гражданском праве // Советское госу­дарство и право. 1967. №1.
45. Гриненко A.B., Костанов Ю.А., Невский С.А. Адвокатура в Рос­сийской Федерации: Учебное пособие / Под ред. A.B. Гриненко. - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2003.
46. Гукасян P.E. Проблема интереса в советском гражданском про­цессуальном праве. Саратов: Приволжское кн. Изд-во, 1970.
47. Данилов Е.П. Справочник адвоката: Защита в суде. Адвокатская и судебная практика. Комментарий законодательства. Образцы документов. Справочные материалы. 5-е изд-е., доп.- М.: Право и Закон, 2001.
48. Данилов Е.П. Справочник адвоката: консультации, защита в суде, образцы документов. - М.: Юрайт-Издат, 2004.
49. Дегтярев C.JI. Возмещение убытков в гражданском и арбитраж­ном процессе: Учебно-практическое пособие.- 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Волтере Клувер, 2003.
50. Договор в народном хозяйстве (вопросы общей теории) // М.К. Сулейманов, Б.В. Покровский, В.А. Жакенов и др. /Отв. ред. М.К.Сулейманов. Алма-Ата, 1987.
51. Договор в российском гражданском праве: значение, содержание, классификация и толкование. Материалы Всероссийского межвузовского «круглого стола»: Изд-во Самара. Гос. экон. академ., 2002.
52. Европейский Суд по правам человека: Материалы для чтения / Под общ. ред. проф. JT.B. Тумановой - Тверь: Твер. гос. ун-т, 2004.
53. Евтеев B.C. Понятие и сущность возмещения убытков как вида ответственности // Законодательство. 2004. № 2.
54. Ефимов В.В. Догма Римского права. Особенная часть. - СПб, 1894.
55. Зайцева И.И. Адвокатура в России: Автореф. дис. ...канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2003.
56. Зашляпин Л.А. Адвокатура и адвокатская деятельность в свете
современного конституционного права: (К 10-летию принятия Консти­туции России): Материалы Международ, науч.-практ. конф., Екатерин­
бург, 29-30 дек. 2003 г. - Екатеринбург: Изд-во «Чароид», 2004.
57. Зашляпин Л.А. Федеральное законодательство об адвокатуре: практика применения и проблемы совершенствования: Материалы Между- нар. науч.-практ. конф. Екатеринбург, 13 июля 2004 г. - Екатеринбург: Изд- во Урал, ун-та, 2004.
58. Иванов В.Н. Помощь адвоката предприятиям и гражданам. - М.: Издательство «ПРИОР», 1998.
59. Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву. М., 2000.
60. Кабалкин А.Ю. Договор возмездного оказания услуг // Россий­
ская юстиция. 1997. № 10.
61. Калачева С.А., Калачев Е.С. Адвокаты и представители в граж­данском процессе. - М.: «Издательство ПРИОР», 2001.
62. Киселев Я.С. Этика адвоката. Л., 1974.
63. Клигман А.В. Договор поручения ( с участием граждан): Авто­
реф. дисс.... канд. юрид. наук. М., 1985.
64. Кожухарь А.Н. Право на судебную защиту в исковом производ­стве. - Кишинев: «Штиинца», 1989.
65. Козак Д.Н. Суд в современном мире: проблемы и пер­спективы // Российский судья. 2001 № 10.
66. Козлов А.Ф. Представительство в суде // Гражданский процесс: учебник для вузов/ Отв. ред. Ю.К. Осип