Азизов Рашад Фикрат оглы. Правовое регулирование в сети Интернет: сравнительно- и историко-правовое исследование

Краткое описание

Азизов Рашад Фикрат оглы. Правовое регулирование в сети Интернет: сравнительно- и историко-правовое исследование: диссертация ... доктора Юридических наук: 12.00.01 / Азизов Рашад Фикрат оглы;[Место защиты: ФГБОУ ВО Санкт-Петербургский государственный университет], 2017

Содержание к диссертации

Введение
ГЛАВА 1.Теоретико-правовые проблемы правового регулирования сети Интернет в условиях информационного общества37
1.1 Современное информационное общество как контекст развития сети Интернет 37
1.1.1 Понятие информации 37
1.1.2 Информация и коммуникация 45
1.1.3 Понятие и признаки информационного общества 51
1.1.4 Исторический аспект: концепция информационных культур Н. Финнеманна 53
1.1.5 Информация в контексте проблем правового регулирования сети Интернет 57
1.2 Понятие сети Интернет 61
1.2.1 Этимология и правила употребления термина «Интернет» 61
1.2.2 Понятие сети Интернет с точки зрения технологии 62
1.2.3 Юридически-значимое понятие сети Интернет 64
1.2.4 Соотношение понятий «Интернет» и «информационно телекоммуникационная сеть» 65
1.3 Факторы, определяющие значение сети Интернет 67
1.3.1 Сеть Интернет представляет собой особое информационное пространство 67
1.3.2 Сеть Интернет обеспечивает возможность осуществлять операции с информацией на ином качественном уровне 70
1.3.3 Сеть Интернет представляет собой трансграничное виртуальное пространство 73
1.4 Системные правовые проблемы сети Интернет 75
1.4.1. Идентификация пользователей 75
1.4.2 Определение юрисдикции 77
1.4.3. Ответственность информационных посредников 80
1.5 Модели правового регулирования сети Интернет 82
1.5.1 Общая оценка моделей правового регулирования сети Интернет 82
1.5.2. Институциональные модели регулирования сети Интернет 85
1.5.3 Инструментальные модели регулирования сети Интернет 87
1.6 Сеть Интернет и система социального регулирования 91
1.6.1 Теоретические классификации принципов организации общества в контексте правового регулирования сети Интернет 91
1.6.2 Модель принципов социального порядка Л. Фуллера 92
1.6.3 Модель «модальностей регулирования» Л. Лессига 93
1.7 Обобщение элементов системной методологии анализа правового регулирования в сети Интернет 99
ГЛАВА 2.Историко-правовой анализ правового регулирования сети Интернет102
2.1 Системная методология исследования проблем регулирования сети Интернет и диахронный сравнительный метод 102
2.2 История развития сети Интернет 103
2.2.1 Экспериментальный этап 103
2.2.2 «Коммерческий» этап сети Интернет. «Web 1.0» 105
2.2.3 Современное состояние сети Интернет. «Web 2.0» 106
2.3 Сравнительно-диахронный аспект: системные правовые проблемы сети Интернет 111
2.3.1 Системные правовые проблемы экспериментального этапа 111
2.3.2 Системные правовые проблемы этапа «Web 1.0» 115
2.3.3 Системные правовые проблемы этапа «Web 2.0» 120
2.4 Выводы системного методологического анализа правового регулирования сети Интернет в диахронном аспекте 126
ГЛАВА 3.Сравнительно-правовой анализ правового регулирования сети Интернет127
3.1 Принципы применения системной методологии анализа правовых проблем сети Интернет в синхронном сравнительно-правовом исследовании 127
3.2 Правовое регулирование сети Интернет в англо-американской правовой семье 131
3.2.1 Соединенные Штаты Америки 131
3.2.2 Великобритания 148
3.2.3 Австралия 154
3.3 Правовое регулирование сети Интернет в романо-германской правовой семье 173
3.3.1 Италия 173
3.3.2 Люксембург 182
3.3.3 Германия 192
3.3.4 Норвегия 205
3.4 Правовое регулирование сети Интернет в Китае 208
3.5 Правовое регулирование сети Интернет в Российской Федерации 216
3.6 Отношение к правовому регулированию сети Интернет в религиозных и традиционных правовых семьях 259
ГЛАВА 4.Основные теоретические выводы и обобщение анализа практических примеров примеров на основе системной методологии анализа правового регулирования в сети Интернет264
4.1 Основные теоретические выводы из системной методологии анализа правового регулирования в сети Интернет 264
4.2 Практическое значение системной методологии анализа правового регулирования в сети Интернет 267
4.3 Актуальные проблемы правового регулирования в сети Интернет: общий обзор 269
Заключение 271
Список источников 280

Юридически-значимое понятие сети Интернет
История развития сети Интернет
Правовое регулирование сети Интернет в англо-американской правовой семье
Практическое значение системной методологии анализа правового регулирования в сети Интернет

Введение к работе

Актуальность темы исследования.Актуальность настоящего диссертационного исследования обусловлена тем возрастающим значением, которое информационно- телекоммуникационная сеть «Интернет» (далее также «сеть Интернет» или «Интернет») получает в условиях современного информационного общества. Сеть Интернет на сегодняшний день представляет собойособое информационное пространство, которое содержит постоянно изменяемый по своим качественным и количественным характеристикам объем информации и в то же время выступает в роли некоего «виртуального пространства», в котором складывается своя система социальной коммуникации, имеющая значение и для частной жизни, и для предпринимательской деятельности, и для государственного управления. При этом сеть Интернет стремительно проникает в уже сложившиеся формы взаимодействия, заменяя классические способы осуществления операций с информацией на электронные, отличающиеся
беспрецедентнойскоростью и простотой. Например, если раньше для производства «пиратского» (т.е. распространяемого с нарушением авторских прав) тиража книг требовалось иметь вполне реальную типографию, то теперь для этого достаточно совершить несколько простейших действий с помощью компьютера, подключенного к сети Интернет.
Огромная роль сети Интернет обусловлена и тем, что данная информационно-телекоммуникационная сеть представляет собой трансграничное виртуальное пространство. Государственные границы, за редкими исключениями (преимущественно, речь идет о тех подходах к регулированию Интернета, которые приняты в Китайской Народной Республике и в Северной Корее), не имеют принципиального значения для отношений, складывающихся в сети. Для сегодняшних реалий вполне типичны ситуации, в рамках которых пользователь, находящийся в одном государстве (юрисдикции), взаимодействует с пользователем, находящимся в другом государстве (юрисдикции), и при этом сервер, на котором размещен интернет-сайт, посредством которого данные пользователи взаимодействуют, расположен в принципе в третьем государстве (юрисдикции). Более того, такого рода отношения могут быть многократно усложнены за счет участия целого ряда информационных посредников (в дополнение к интернет-провайдерам, это могут быть организаторы распространения информации в сети Интернет, включая социальные сети, различные платформы распространения контента и др.).
Соответственно, из данных факторов (характер сети Интернет как особого информационного пространства, скорость и простота операций с информацией, трансграничность виртуального пространства), определяющих социальное,
экономическое и правовое значение сети Интернет, непосредственно следует ряд системных правовых проблем. Как показывает настоящее исследование, такие проблемы возникают в любых правовых отношениях, в которых полностью или в части используется сеть Интернет. Подтверждением этому служит законодательство стран мира, которое за свою короткую историю так и не смогло достичь целостности и единства.
Специфика групп правовых норм, регулирующих правовые отношения в сети Интернет, рассмотренных в динамике их развития, заключается в том, что они преимущественно фрагментарны, поскольку развивались, скорее, по мере надобности. Это приводит к ситуации, в которой системность в разрешении правовых проблем, связанных с правовым регулированием отношений в сети Интернет, отсутствует. Данное заключение подтверждается исследованием правовых систем наиболее репрезентативных юрисдикций, относящихся к различным правовым семьям, в каждой из которых на данный момент не наблюдается какого-либо системного подхода, и одни и те же вопросы разрешаются по-разному в отношении различных отраслей права и законодательства. Причина этого усматривается в том, что на сегодняшний день отсутствует столь востребованное целостное понимание правовых проблем сети Интернет и общих направлений их решения.
К числу основных проблем правового регулирования отношений в сети Интернет исторически относятся проблемы идентификации пользователей, распределения ответственности между пользователями и информационными посредниками и проблема определения юрисдикции. Кроме того, в качестве частного случая проблемы ответственности информационных посредников, может рассматриваться и проблема правового режима гиперссылок. Именно эти проблемы свойственны каждой из отраслей права и законодательства в той части, в которой они имеют отношение к рассмотрению проблематики отношений в сети Интернет, и именно они имеют разрозненное решение в зависимости от юрисдикции, а также соответствующих отрасли права и законодательства. В современной литературе встречаются подходы, которые предполагают выделение более широкого круга (перечня) проблем регулирования сети Интернет, однако, как показывает проведенное исследование, предлагаемая относительно лаконичная классификация отражает круг проблем необходимый и достаточный для включения в общую
5 методологию регулирования сети Интернет, рассматриваемую в настоящей работе. В этом смысле и законодательство Российской Федерации в части правового регулирования отношений в сети Интернет представляет собой достаточно яркий пример того, как трансформируется системность применяемых норм по мере развития социальных и экономических потребностей.
Но главное, по крайней мере, с теоретической точки зрения, заключается в том, что на сегодняшний день отсутствует теоретико-правовая легитимация методологического подхода, основанного на интегральном понимании предпосылок правового
регулирования отношений в сети Интернет. Как следствие, такой подход редко лежит в основе осознанных решений, относящихся к данной области правового регулирования. Научные публикации, связанные с тематикой настоящей работы, опять же, сравнительно фрагментарны. Вместе с тем именно общий теоретический анализ позволяет сделать вывод о сущностном единстве данных проблем, а значит, и о том, что их решение тоже должно быть последовательным и системным. Более того, уже на уровне методологии исследования отражается свойство самого предмета: принципиальная трансграничность отношений в сети Интернет предопределяет то, что при решении системных проблем, связанных с этими отношениями, следует учитывать их международный аспект. Характерным и ярким примером здесь может послужить тот же «тест (критерий) доступа», критически переосмысленный по результатам обобщения подходов к определению юрисдикции в сети Интернет в рамках настоящей работы. Так, тест доступа предполагает, что к владельцу сайта в сети Интернет применяются требования законодательства того государства, из которого возможен доступ к данному интернет-сайту. Но это чисто логически приводит к абсурдной ситуации, в которой к одному и тому же интернет-сайту, а вернее к его владельцу, будут применяться нормы правовых систем практически всех государств мира, поскольку Интернет принципиально трансграничен, и в большинстве ситуаций к одному и тому же интернет-сайту можно получить доступ почти из любой точки земного шара, где имеется такая техническая возможность.
Подводя промежуточные итоги обоснованию актуальности темы исследования, следует заострить внимание на принципиальной направленности работы. Факторы, определяющие значение сети Интернет, присущие ей системные правовые проблемы, а также модели правового регулирования и подходы к пределам правового воздействия, сами по себе в той или иной степени уже затрагивались в современной российской и зарубежной литературе, а также обсуждались на уровне правоприменительной практики.
6 В то же время, интеграция этих подходов в единую универсальную модель (модель «высокого уровня»), разработанную с учетом сравнительно-правового эмпирического материала, имеет определяющее значение для развития данной области правового регулирования.
Кроме того, проблематика правового регулирования в современных условиях актуальна и сама по себе. Как отмечают В.В. Денисенко и М.А. Капустина, «актуальность проблем нормативного регулирования общественных отношений связана, прежде всего, с необходимостью научного анализа и по многим аспектам переосмысления в современных условиях понятия процесса правового регулирования в обществе, роли и возможностях (пределах возможностей) государства в регулировании социальных отношений и поведения отдельных индивидов»,1 при этом «проблематика возможности правового (государственно-правового) регулирования в современном информационном обществе (интернет-обществе, обществе средств массовой информации и массовой культуры), стремящемся к национальной самоидентификации и одновременно сложно
структурированном (стратифицированном) обществе комплексно, системно не исследуется».2 Одна из задач настоящего исследования восполнение данного пробела.
Степень разработанности темы.Особенностью темы настоящей работы является то, что в таком виде она практически не разработана как в отечественной, так и в мировой литературе. Число изданий, прямо посвященных проблеме интерпретации системных проблем правового регулирования отношений в сети Интернет, актуальных для любой отрасли права, исключительно мало, хотя известно определенное количество научных работ, в которых исследуются частные проблемы правового регулирования сети Интернет.3Зарубежных авторов, которые непосредственно разрабатывали на
1Денисенко В.В., Капустина М.А. Правовое регулирование: системный подход // Вестник Воронежского государственного университета. Серия: Право. 2014. № 1. С. 15.
2Там же. С. 16.
3Речь идет о работах, которые, в том числе, были использованы автором в ходе исследования в рамках кандидатской диссертации, напр.: Наумов В.Б. Право и Интернет: Очерки теории и практики. М.: Книжный дом «Университет», 2002. Собственно, рассматриваемая проблематика настолько актуальна, что отдельные релевантные проблемы можно прямо или косвенно усмотреть и в общих публикациях по отдельным дисциплинам, в том числе публикациях учебного и учебно-методического характера, от международного частного права (см. напр.: Богуславский М.М. Международное частное право. М.: Международные отношения, 1997 и последующие издания) до многих других.
7 общетеоретическом уровне проблематику правового регулирования отношений в сети Интернет в рамках того или иного целостного подхода, не так много, и еще более узок круг авторов отечественных.
Так, к числу зарубежных авторов, предпринимавших непосредственные попытки сделать отдельные теоретические обобщения относительно правового регулирования сети Интернет или сделать исторические обобщения правового регулирования в данной области, относятся: Д. Бойд, Л. Лессиг, Дж. Зиттрейн, М. Растэд, Б. Розенблатт, Н. Финнеманн, Н. Эллисон, З. Эфрони и др., российских: В.В. Архипов, И.Л. Бачило, Е.А. Войниканис, Д.В. Грибанов, В.О. Калятин, С.В. Малахов, В.Н. Монахов, В.Б. Наумов, С.В. Петровский, И.М. Рассолов, А.И. Савельев, А.Г. Серго, В.П. Талимончик и др.4Сравнительно небольшое количество работ конкретно в области теоретического осмысления проблем регулирования Интернета обусловлено, в первую очередь, исключительно объективным фактором: сама история правового регулирования отношений в сети Интернет насчитывает немногим более 20 лет, что, в свою очередь, обусловлено еще одним объективным фактором сама сеть Интернет как явление не узкого экспериментального, а широко распространенного характера достаточно молода. Как правило, этап начала интенсификации правового регулирования сети Интернет относят к 1990-м годам. До этого времени какое-либо прямое регулирование данного феномена отсутствовало в принципе, однако степень вовлеченности интернет-технологий в социальное взаимодействие прямо пропорциональна количеству тех правовых проблем, с которыми они связаны, и в ближайшие годы следует ожидать резкого увеличения числа исследований, посвященных правовому регулированию отношений в сети Интернет. Подтверждения этой тенденции мы видим уже регулярно.
В то же время следует отметить, что правовые проблемы информационно-телекоммуникационных сетей как лишь одного из многих феноменов, находящихся в центре неоднозначной (с точки зрения обоснованности самостоятельного статуса) дисциплины,5как информационное право, уже имеют определенную историю. В работах
4В общей сложности, к работам отечественных исследователей, в которых рассматривалась бы аналогичная настоя