Кондратьев Владимир Александрович. Конкурс как форма торгов

Краткое описание

Кондратьев Владимир Александрович. Конкурс как форма торгов: диссертация ... кандидата Юридических наук: 12.00.03 / Кондратьев Владимир Александрович;[Место защиты: ФГБОУ ВО Российский государственный университет правосудия], 2017.- 219 с.

Содержание к диссертации

Введение
ГЛАВА 1.Общие положения о конкурсе как форме торгов. 12
1.1 Существо и способы заключения договора 12
1.2. Понятие и формы торгов 40
1.3 Правовая природа конкурса 65
ГЛАВА 2.Содержание этапов проведения конкурса92
2.1. Извещение о проведении торгов. Подача заявок. 92
2.2. Оценка и сопоставление заявок. Определение победителя . 122
2.3. Заключение договора по итогам конкурса. Ответственность организатора. 135
ГЛАВА 3.Отдельные виды конкурсов146
3.1. Конкурс при осуществлении закупок для государственных и муниципальных нужд. 146
3.2. Конкурс как способ приватизации 163
3.3. Конкурс при заключении соглашений о государственно-частном партнерстве. 178
Заключение 188
Библиографический список 195

Понятие и формы торгов
Правовая природа конкурса
Оценка и сопоставление заявок. Определение победителя
Конкурс как способ приватизации

Введение к работе

Актуальность темы исследования.
Договор является важнейшим средством, опосредующим товарообмен и регулирующим отношения между сторонами, следовательно, выбор контрагента и заключение с ним договора является важнейшим этапом договорной работы. Заключение договора возможно различными способами, в том числе путем проведения торгов в форме конкурса. Однако многие вопросы, связанные с заключением договоров путем проведения торгов в форме конкурса остаются без должного внимания исследователей.
В науке до сих пор остается нерешенным вопрос о сущности конкурса, в частности, является конкурс формой или видом торгов, соответственно, отсутствует возможность комплексного научного исследования конкурса в отдельных сферах, например в сфере закупок для государственных нужд, государственно-частного партнерства.
Несмотря на очевидные преимущества конкурса при заключении договора, в частности, возможность достижения не только лучшей цены исполнения, но и качества, срока, иных условий, использование конкурса не находит столь широкого распространения, как использование другой формы торгов аукциона. Расширение использования конкурса, в том числе в сфере приватизации, закупок для государственных и муниципальных нужд позволит повысить качество товаров, работ и услуг, что может способствовать решению многих социально-экономических задач.
Одним из основных препятствий к использованию конкурса является отсутствие единых общих правил о конкурсе. Закрепленные в различных нормативных правовых актах положения о заключении договоров путем проведения конкурса зачастую являются противоречивыми, характеризуются отсутствием единой терминологии.
В Гражданском кодексе Российской Федерации закреплены общие положения о конкурсе как форме торгов, однако данные положения носят
фрагментарный характер, не затрагивают многие важные аспекты проведения конкурса. А сфера применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации существенно ограничена специальными федеральными законами.
В юридической литературе также отсутствуют единые, комплексные исследования заключения договоров путем проведения конкурса. Как правило, рассматриваются особенности конкурса в какой-либо отдельной сфере без сопоставления с конкурсами в других сферах, что не позволяет сформулировать общее определение конкурса, вывести общие признаки.
В науке этапы проведения конкурса исследовались применительно к торгам в целом, между тем для реализации потенциала конкурса в научном осмыслении с точки зрения права нуждаются этапы конкурса, а также их содержание. Неисследованность элементов конкурса порождает трудности в определении правовой природы отдельных этапов, действий, составляющих содержание таких этапов.
По вышеуказанным причинам остаются без должного внимания многие проблемы, как теоретического, так практического характера, которые требуют своего разрешения. Так, при рассмотрении заключения договора путем проведения торгов в форме конкурса дискуссионными являются вопросы о существе конкурса, отдельных действий, совершаемых участниками при проведении конкурса, соотношении торгов в форме конкурса и заключаемого по их результатами договора. Неоднозначным видится правовое положение конкурсной комиссии, что затрудняет применение положений об ответственности к членам комиссии.
Остается неисследованным вопрос о соотношение конкурса как формы торгов с публичным конкурсом, конкурсами, проводимыми в трудовом праве при заключении трудовых договоров, а также при заключении служебных контрактов.
Степень научной разработанноститемы характеризуется тем, что выводы относительно особенностей заключения договоров путем проведения
торгов в форме конкурса исследовались в работах авторов, посвященных, как правило, исследованию торгов, закупок для государственных нужд.
Наиболее близкой по предмету и объекту является работа М.И. Брагинского «Конкурс» (Москва, 2005), в которой было проведено всестороннее исследование конкурсов, в том числе конкурсов, которые не являются формой торгов. В кандидатской диссертации СВ. Савиной (Правовое регулирование организации и проведения конкурсов в предпринимательской деятельности. Москва, 2007) исследуются проблемы проведения конкурса, рассмотрены особенности проведения конкурсов при осуществлении закупок для государственных нужд. В диссертации доктора юридических наук О.А. Беляевой (Торги: теоретические основы и проблемы правового регулирования. Москва, 2012) полномасштабно исследован институт торгов, рассмотрены общие положения о торгах как способе заключения договора, в том числе рассматриваются этапы проведения торгов.
Объектом исследованияявляются правоотношения, связанные с заключением договора путем проведением торгов в форме конкурса
Предметом исследованиявыступает отечественное право, регулирующее отношения, связанные с заключением договора путем проведения конкурса, порядком проведения конкурса, российская судебная практика и правовая доктрина.
Цельюнастоящей работы является выработка научно-теоретических положений о конкурсе как форме торгов.
Цель обусловила постановку следующихзадач:
формулирование определения конкурса;
определение существа заключения договора;
установления особенностей торгов как способа заключения договора, а также форм торгов;
выявление общих признаков конкурса, а также особенностей конкурса как формы торгов;
определение места конкурса в системе юридических фактов;
выяснение сущности отдельных этапов проведения конкурса, определение правовой природы извещения, подачи заявок;
установление особенности субъектного состава отношений по проведению конкурса;
-определение правовой природы конкурсной комиссии;
выявление особенностей проведения конкурса в отдельных сферах предпринимательской деятельности.
Методология и методы исследования.Методологическую основу диссертационного исследования составляют общенаучные (описание, сравнение, анализ и синтез, обобщение, классификация) и частнонаучные (историко-правовой, сравнительно-правовой, метод правового
моделирования) методы научного познания.
Теоретическую основу исследованиясоставляют труды отечественных и иностранных ученых, в том числе: М.М. Агаркова, Н.Д. Александрова, В.К. Андреева, Л.В. Андреевой, С.С. Алексеева, М.И. Брагинского, С. Н. Братуся, В.А. Белова, В.Е. Белова, О.А. Беляевой, В.В. Витрянского, Н.В. Власенко, Ю.С. Гамбарова, Л.Ф. Гатаулиной, В.П. Грибанова, В.В. Груздева, М.А. Егоровой; В.В. Ершова,
М.Н. Илюшиной; О.С. Иоффе, М.Ф. Казанцева, А.Г. Карапетова, А.Е. Кирпичева, К.В. Кичика, Е.Б. Козловой, В.Н. Корнева,
О.А. Красавчикова, В.В. Кулакова, И. МакКендрик, Д.И. Мейера, С.Ю. Морозова, С. Патерсон, К.П. Победоносцева, И.А. Покровского, СВ. Сарбаша, Г. Трайтел, В.М. Сырых, Г.Ф. Шершеневича, И.С. Шиткиной Р.О. Халфиной.
Эмпирическую основу исследованиясоставили результаты изучения нормативных актов (26), материалов судебной практики: постановлений Пленума Верховного Суда Российской Федерации (1) и Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации(1); определений Верховного суда Российской Федерации (7); информационных писем Высшего арбитражного
суда (1); постановлений Арбитражных судов округов (31); постановлений арбитражных судов апелляционной инстанции (15); решений Федеральной антимонопольной службы (2).
Научная новизнадиссертации состоит в том, что в работе сформулировано определение конкурса как межотраслевого института, определены сущностные признаки конкурса как межотраслевого института и предложено определение конкурса в гражданском праве.
Проведена классификация способов заключения договора, исходя из которой договор может быть заключен в общем, судебном порядке и путем проведения торгов, в том числе в форме конкурса.
Дана оценка соотношения конкурса и аукциона, в частности, выявлен такой признак конкурса, как возможность достижения путем его проведения оптимального соотношения цены, качества и иных характеристик товаров (работ, услуг).
Выработан новый подход к рассмотрению правового положения конкурсной комиссии в качестве органа организатора торгов. Предложено решение вопроса о возможности установления такого критерия определения победителя конкурса, как опыт участника.
Научная новизна исследования находит свое отражение в следующих
положениях, выносимых на защиту:
1. Сформулировано определение конкурса как правовой процедуры состязания между участниками, при которой посредством оценки предложений и характеристик участников на основании нескольких заранее установленных объективных критериев, отражающих определенную совокупность потребностей организатора относительного одного объекта, определяется лицо, наилучшим образом способное к оптимальному выполнению конкретной экономической, социальной, научной, экологической, культурной задачи.
2. Определено, что торги представляют собой специфический, конкурентный способ заключения договора, сущность которого состоит в
определение контрагента и условий договора путем заранее
формализованной оценки и сопоставления предложений нескольких лиц, выразивших волю к заключению договора. Отношения, возникшие в процессе проведения торгов, представляют собой вид преддоговорных отношений. В этой связи диссертант предлагает применять к данным отношениям общие положения, регулирующих преддоговорные отношения (переговоры о заключении договора (ст. 434.1 ГК РФ), заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ).
1. Исходя из общенаучного понимания категории формы обосновано, что конкурс определяет внешние (формальные) требования к торгам: наличие конкурсной комиссии, существование особой стадии оценки заявок. Взаимосвязь формы и содержания проявляется в том, что конкурс следует проводить исключительно в тех случаях, когда имеет место множественность целей организатора торгов в обязательственном отношении, потребность в реализации каждой из которых не фиксирована, а проведение конкурса направлено на достижение объективного и обоснованного результата.
2. Определена правовая природа этапов проведения торгов в форме конкурса: направление извещения и подача заявок представляют собой оферту и акцепт соглашения о проведении конкурса, а рассмотрение заявок, определение победителя и подписание договора действиями, направленными на исполнение данного соглашения.
5. Установлено, что необходимость осуществления оценки заявок конкурсной комиссией обуславливается сущностью конкурса как формы торгов, т.к. множественность целей и необходимость достижения объективного и обоснованного результата предполагают при проведении субъективной оценки, как всей совокупности условий, так и отдельных критериев, объективно не являющихся измеримыми (например, опыт участника торгов).
6. Определено, что по своей правовой природе конкурсную комиссию следует рассматривать как гражданско-правовое сообщество, орган юридического лица организатора торгов. Соответственно, на членов конкурсной комиссии всецело распространяются положения об ответственности лиц, уполномоченных выступать от имени юридического лица за убытки, причиненные юридическому лицу.
7. Установлено, что действующее законодательство о контрактной системе не отражает выявленных свойств конкурса как формы торгов, допуская его проведение, во всех случаях, когда нет обязанности использовать аукцион. Исходя из того, что существо конкурса объективно позволяет в лучшей степени удовлетворить потребности в работах и услугах, в которых предпочтительнее выбор подрядчика или исполнителя не только по ценовым критериям, требуется в позитивном праве установить случаи, при которых заказчик обязан осуществить закупку путем проведения конкурса. В свою очередь подобный перечень должен дифференцировать применимые виды конкурсов: открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс.
8. Обоснована обязательность использования конкурса при приватизации отдельных видов государственного и муниципального имущества (объекты культурного и исторического наследия, стратегических предприятий и акционерных обществ), поскольку приватизация является не только способом отчуждения имущества, но также способом управления имуществом путем его передачи в частную собственность. При таком теоретическом подходе объективные и обоснованные результаты конкурса как формы торгов и способа приватизации имеют направленность на осуществление приватизации с учетом публичных целей дальнейшего использования этого имущества.
9. Определено, что установление в извещении о проведении конкурса требования о наличии опыта у участника допустимо только по отношению к работникам юридического лица, а не к юридическому лицу в целом,
поскольку опытом может обладать только человек. Закрепленная рядом специальных нормативных правовых актов возможность установления такого критерия определения победителя как опыт необоснованно, поскольку от имени юридического лица действуют определенные физические лица и именно от их квалификации зависит качество исполнения договора.
Теоретическая значимость исследованиязаключается в выявлении сущности конкурса как формы торгов, формулировании определения конкурса как формы торгов, выявлении его отличительных признаков, а также в разработке теоретических положений об этапах проведения конкурса, о соотношении конкурса с иными формами торгов.
Практическая значимость исследованияпроведенного исследования заключается в том, что сделанные научно обоснованные выводы о применении и толковании норм права, связанных с заключением договора путем проведения торгов в форме конкурса могут быть использованы в учебных целях в процессе преподавания учебных курсов по гражданскому, предпринимательскому и коммерческому праву.
Апробациярезультатовисследования.Основные идеи и
теоретические положения диссертационного исследования опубликованы в научных работах, доложены в ходе выступлений на научно-практических конференциях: XIII Всероссийская научно-практическая конференция студентов «Право и суд в современном мире» (Москва, Российская академия правосудия, 2014); Х Всероссийская научно-практическая конференция аспирантов, соискателей и молодых ученых «Верховенство права и правовое государство: проблемы теории и практики» (Москва, Российский государственный университет правосудия, 2015); Международная научно-практическая конференция студентов, аспирантов и молодых ученых «Ломоносов 2016» (Москва, МГУ, 2016); ХI Международная научно-практическая конференция «Принципы права: проблемы теории и практике» (Москва, РГУП, 2016), XIII Международная научно-практическая
Конференция по актуальным проблемам коммерческого права (Москва, МГУ, 2016).
Результаты исследования используются при проведении лекционных и семинарских занятий по дисциплинам «Гражданское право»,
«Предпринимательское право», «Коммерческое право» в ФГБОУ ВО «Российский государственный университет правосудия», при проведении занятий на факультете повышения квалификации судей и госслужащих судов общей юрисдикции.
Структура работыопределена в соответствии с ее объектом, предметом, целями и задачами и включает введение, три главы, содержащие девять параграфов, и заключение.

Понятие и формы торгов