Бесплатное скачивание авторефератов |
СКИДКА НА ДОСТАВКУ РАБОТ! |
Увеличение числа диссертаций в базе |
Снижение цен на доставку работ 2002-2008 годов |
Доставка любых диссертаций из России и Украины |
Catalogue of abstracts / Jurisprudence / Administrative law; administrative process
title: | |
Альтернативное Название: | Рёріхт Алла Альфредовна Юридизації медичного права: розвиток публічно-правових засад |
Тип: | synopsis |
summary: | В первой главе «Медицинское право в современной социальной структуре» анализируется ситуация становления и развития медицинского права, признаки и объект его юридизации, понятие медицинского права, его комплексность и сущностные черты, а также объект юридизации медицинского права, общие и специфические признаки данной отрасли. В первом параграфе «Основные направления становления и развития медицинского права» выявляются общие и специфические черты современной социальной ситуации, влияющие на становление и развитие данной отрасли права в Российской Федерации. Показывается, что на становление и развитие медицинского права влияют: повышение ценности здоровья, меры по увеличению продолжительности жизни, повышение эффективности и наукоемкости медицинского обслуживания, рост требований к квалификации медиков, увеличение расходов на медицину и нагрузки на общество. Специфическими чертами являются трудности перехода к платной медицине, традиции отношения к собственному 15 здоровью, распространенность алкоголизма, наркомании и т.п. Эти черты конкретизируются характеристикой позитивных, нейтральных и негативных (объективных и субъективных) факторов, непосредственно и противоречиво воздействующих на состояние медицинского права и процесс его развития. В настоящее время практически во всех странах и на международном уровне, несмотря на любые, зачастую, острые споры о существовании и статусе медицинского права, действует и постоянно пополняется пробельная группа внутренне рассогласованных законов и иных актов, в которых хотя и содержатся необходимые правовые нормы, но не основанные на современных правовых подходах, и регламентирующие самые разные отношения, связанные с медициной. В связи с этим возникают проблемы создания единой сбалансированной отрасли медицинского права, оценки общепринятого наименования этой группы норм (актов) и определения относимости их содержания к медицинскому праву. При этом приходится исходить из того, что медицина обеспечивается различными видами профессиональной деятельности и отраслями разделения труда (страхование, фармацевтическая промышленность, косметическая медицина и т.п.), а для регулирования медицинской деятельности и разрешения правовых конфликтов широко применяются нормы иных отраслей права – конституционного, административного, гражданского, трудового, уголовного и др. В связи с этим формулируется ряд гипотез, положенных в основу дальнейшего исследования. Основными среди них являются: утверждение о необходимости сочетания публично-правовых и частноправовых начал при особой значимости первых; необходимость развития медицинского права по двум основным направлениям, а именно принятия правовых содержательных решений и перевода их в юридическую форму – юридизации. Корректность этих гипотез обосновывается обращением к соотношению правового и юридического в общей теории права и эмпирическим характеристикам состояния медицинского права и спроса на него. 16 А н ализируется понятие юридизации как процесса внесения в право юридических начал, и показателей потребности в нем, различных по интенсивности и содержанию. Юридизация рассматривается как процесс преобразования содержательных решений в сфере медицинского права в юридическую форму, т.е. выражения их в юридическом источнике, юридическим языком, с наделением всеми признаками, присущими юридическим нормам и институтам. Она имеет свои пределы и не должна так формализовать медицинскую деятельность, чтобы мешать ей. Интенсивность юридизации выявляется путем своевременного обнаружения и устранения пробелов права, не позволяющих должным образом регламентировать медицинскую деятельность и сбалансировано охранять права и медиков и пациентов. Делается вывод, что юридическое развитие медицинского права должно основываться на таких позициях: а) оно обладает, хотя и не в полной мере, сущностными чертами права и отрасли права; б) оно преимущественно вырастает из сложившихся в рамках профессиональной медицинской науки, практики, этики, деонтологии, общих социальных обычаев, порядков и правил медицинской и обеспечивающей ее деятельности, институционально развиваясь в основном в профессиональном медицинском сообществе; в) одним из условий, обязательных для развития медицинского права как части сложившейся российской правовой системы, является юридизация образующих его норм и институтов, т.е. профессиональная подготовка к исполнению и применению. Во втором параграфе «Понятие медицинского права» анализируются имеющиеся в литературе дискуссии, касающиеся названия отрасли, ее содержания, места в правовой системе и характера, а также проблема самостоятельности и комплексности медицинского права. О ц енка аргументов, приводимых в обоснование использования для обозначения отрасли как медицинского, здравоохранительного, врачебного, лечебного права, права о здравоохранении, приводимых В.И. Акоповым, Э. 17 Дойчем, Э. Желиньской, Л. Кубицким, М.Н. Малеиной, А.А. Моховым, А.Н. Пищитой, Ю.Д. Сергеевым, С.Г. Стеценко и многими другими российскими и зарубежными специалистами, позволяет наиболее корректным и применимым считать понятие «медицинское право». С а м ос тоятельной отраслью медицинское право признается по следующим основаниям: оно регулирует специфическую деятельность, отличающийся своим содержанием объект, преследует уникальные, первостепенные по своему значению, хотя и не полностью осознанные цели – охрану жизни и здоровья человека, соблюдение соответствующих его прав на всех стадиях медицинской и сопровождающей ее деятельности, а также защиту общественных интересов в здоровом населении. Эти задачи не могут быть решены другими отраслями права. Комплексность медицинского права состоит в том, что оно включает в себя как основу нормы, регулирующие исключительно медицинские правоотношения, и использует для решения поставленных перед ним целей нормы иных отраслей права – фундаментальных (конституционного, административного, гражданского, уголовного), производных, например трудового, комплексных (информационного, экологического, предпринимательского и др.). Но включение таких норм в медицинское право должно осуществляться с крайней осторожностью и всегда обосновываться практической необходимостью. Комплексность данной отрасли объясняется сложностью объекта и предмета правового регулирования, т.е. специфичностью и сложностью медицинской и сопутствующей ей деятельности, многообразием и многочисленностью связей ее участников. К а к ядро правовой составляющей выделяются сущностные черты медицинского права: сфера и объекты регулирования, субъекты правоотношений и методы регулирования. При их анализе рассматриваются понятия здравоохранения и его системы, основной и обеспечивающей медицинской деятельности, сходных услуг, субъектов медицинского права. 18 В третьем параграфе «Объект юридизации медицинского права» рассматриваются структура, общие и специфичные черты объекта юридизации, ее результаты. П о д объектом юридизации понимаются: а) нормы поведения, закрепленные в нормативных правовых актах, если они не обладают или в недостаточной степени обладают юридическими признаками, например, являются декларативными, не поддаются реализации; б) различного рода социальные и профессиональные нормы, которые примыкают к медицинскому праву и так или иначе регламентируют поведение в сфере охраны здоровья. Р е зультаты юридизации содержательно и формально воплощаются в системе и задачах отрасли права, ее институтах и нормах, описывающих ожидаемое поведение и условия его осуществления. К общим чертам медицинского права как объекта юридизации относятся: недостаточный консенсус в отношении юридического выражения отрасли, институтов и норм, порожденный молодостью медицинского права; необходимость отражения, во многом вынужденного, в процессе формирования и развития отрасли в целом, отдельных правовых институтов и норм наличного состояния науки и технологии, прежде всего медицинской науки и профессии, что проявляется в сложности и неопределенности понятийного аппарата нормативных актов; противоречия между медицинским законодательством и доктриной медицинского права; сложное сочетание в содержании медицинского права публично-правовых и частноправовых интересов; наличие профилактической и антикриминальной составляющих медицинского права, вызванных собственно нелегальной медицинской деятельностью и совершением правонарушений в процессе легальной медицинской деятельности. Специфическими чертами отрасли медицинского права являются: содержание моральной обоснованности юридических норм; временнóе пролонгирование действия медицинского права в обе стороны, наиболее ярко проявляющееся в отношении прав 19 эмбрионов, права на смерть и др.; общественный спрос на медицинское право, являющийся противоречивым и во многом формируемым религиозными, моральными и этическими представлениями; специфическая ограниченность свободы выбора вариантов поведения у многих участников правоотношений; наличие системы институциональных ограничений в содержании медицинского права (экономизация и политизация медицинского права); ресурсоемкость. Вторая глава «Юридизация отрасли медицинского права» посвящена анализу предмета, методов и юридической техники медицинского права, выделению его принципов и построению системы данной отрасли, понятия, классификации и особенностей медицинских правоотношений. В первом параграфе «Предмет общего медицинского права» вначале рассматриваются высказанные правоведами и медиками взгляды на структуру предмета медицинского права с опорой на понимание предметов административного и гражданского права и предмета правового регулирования в теории права. С у четом этих взглядов выделяются дополнительные признаки отношений, входящих в предмет медицинского права. Они: а) возникают при осуществлении медицинской деятельности либо в связи с нею, ее целями и направлены прямо или косвенно на охрану жизни и здоровья людей, поддаются такому регулятивному и охранительному воздействию норм и институтов медицинского права, которое не может осуществляться нормами иных отраслей; б) реализуются физическими или юридическими лицами, имеющими собственные интересы в сфере медицинской и смежной с нею деятельности либо для охраны интересов пациента; в) связаны с использованием специальных медицинских знаний; г) направлены на изменение состояния здоровья пациента или косвенно влияют на возможности осуществления медицинской деятельности; д) основываются на публично-правовых и частноправовых основаниях, т.е. складываются между равными субъектами или осуществляются принудительно. 20 Я д ро предмета медицинского права образуют круг его источников; права и обязанности субъектов, осуществляющих медицинскую деятельность, оказывающих и получающих медицинские услуги; режим допуска к медицинской профессии; взаимные права и обязанности врача (медицинского учреждения и др.) и пациента; медицинские договоры; согласие пациента на медицинское вмешательство и ограничения права на согласие; стандарты медицинской деятельности; риски; ответственность медицинских работников и учреждений здравоохранения, обстоятельства, ее исключающие; ошибки и правонарушения; процессуальные порядки контроля. С учетом практики судов Германии и позиций немецкой доктрины анализируются теории правовых благ - как объекта охраны, и общественного интереса - как объекта правоотношений. При конкретизации медицинских правоотношений предлагается пользоваться смешанной конструкцией объекта, выделяя согласно российской традиции, объекты регулирования и объекты охраны. Во всех случаях это такие правовые блага, для которых в силу конституционных предписаний, как наивысших и наиболее постоянных норм, необходимо устанавливать правовой режим. Такие объекты выделяются в Конституции РФ и конкретизируются в иных законодательных и подзаконных актах. Данное положение иллюстрируется анализом конституционного права на жизнь, правовым регулированием абортов и эвтаназии, классификацией медицинских правоотношений и анализом деятельности органов здравоохранения. Изложение завершается анализом границ предмета медицинского права. Во втором параграфе «Методы и юридическая техника медицинского права» исследуются возможности и реалии применения диспозитивного, императивного, диспозитивно-императивного и императивно- диспозитивного методов, выявляются и классифицируются средства юридической техники медицинского права. Так, по критерию формы выражения нормы выделяются позитивное обязывание, весьма 21 распространенное в медицинском праве, дозволения, ограничения и запреты; по критерию элементов юридической техники – характеристики субъектов права, юридические действия, юридические и реальные факты, удостоверительно-разрешительные акты (например, стандарты, сертификаты, лицензии), правила правовой оценки (например, презумпции), соглашения, т.е. сделки и договоры и т.п.; по критерию целей используемых средств – способы описания фактических обстоятельств, правовых последствий, правил принятия правовых решений, т.е. составы деяния, санкции и иные меры воздействия, основания административной и иной ответственности. В третьем параграфе «Принципы медицинского права» на основе анализа российского и зарубежного законодательства, позиций доктрины медицинского права анализируются общеправовые принципы, действующие в медицинском праве; принципы иных отраслей права, применяемых к отдельным институтам права медицинского (например, принцип вины); специфические принципы данной отрасли. В числе последних такие принципы как: соблюдение прав человека и гражданина в области охраны здоровья и обеспечение их государственными гарантиями; приоритет профилактических мер; доступность медико-социальной помощи; социальная защищенность граждан в случае утраты здоровья; ответственность органов государственной власти и органов местного самоуправления, предприятий, учреждений и организаций независимо от формы собственности, должностных лиц за обеспечение прав граждан в области охраны здоровья. Предлагается конкретизировать принципы медицинского права и классифицировать их по его адресатам и направлениям медицинской деятельности, выделив: обязанность врача лечить, применение правил медицинской науки, развитие медицинской науки, доверительность отношений врача и пациента, самоопределение пациента, сотрудничество врача и пациента, сочетание публично-правовой и гражданско-правовой природы отношений между врачом и пациентом, автономия медицинской деятельности, медицинская апробация и свобода 22 профессии. Спецификой обладает реализация принципов в ситуациях анонимности врача и при применении телемедицины. Применительно к отдельным институтам медицинского права, например, трансплантологии или информированному согласию можно выделить такие принципы как бесплатность, добровольность, предварительность и др. В отношении обеспечивающей медицинскую деятельности в немецком праве выделяют принцип несения ответственности по лекарственному праву, а в российском – принципы приоритета государственного контроля производства, изготовления, качества, эффективности и безопасности лекарственных средств. В четвертом параграфе «Система медицинского права» излагаются основания построения системы медицинского права и в общем виде содержание отдельных его частей с учетом факторов развития данной отрасли и позиции доктрины. Общая часть медицинского права включает в себя: 1) конституционные основы охраны здоровья, государственные гарантии, специальные медицинские нормы, относящиеся к организационно-правовым основам системы здравоохранения и пр.; 2) источники медицинского права; 3) задачи и предмет медицинского права; 4) понятие и сущность медицинских правоотношений, их особенности, юридическая природа, виды, субъекты и объекты, формы и методы медицинских действий, специфические аспекты медицинских правоотношений в управленческой сфере, медицинский ущерб и т.п.; 5) субъекты медицинского права; 6) объекты медицинских правоотношений; 7) общие положения о медицинских действиях; 8) соглашения и договоры об оказании медицинской помощи и иных медицинских услуг; 9) медицинское правонарушение и юридическая ответственность. Особенная часть включает в себя нормы, относящиеся к: 1) оказанию экстренной помощи; 2) медицинской помощи лицам с ограниченными возможностями (инвалидам); 3) психиатрической помощи; 4) трансплантации; 5) эвтаназии; 6) медицинской помощи в условиях катастроф 23 и чрезвычайных ситуаций; 7) медицинским услугам в вытрезвителях, местах лишения либо ограничения свободы; 8) привлечению частнопрактикующих врачей к оказанию помощи в особых условиях; 9) биомедицинским исследования. При этом подотрасли медицинского права могут включать в себя нормы, регламентирующие фармацевтическую деятельность, производство и использование медицинского оборудования, косметические медицинские услуги, репродуктивную медицину и иные, возникновение которых порождается потребностями практики и обеспечивается развитием новых технологий. Вносятся предложения о принятии Основ законодательства о здравоохранении, Медицинского кодекса и конкретизирующих их подзаконных нормативных актов, в своей совокупности объединяющих ныне действующие Основы и Федеральные законы, регулирующие психиатрическую помощь, иммунопрофилактику, борьбу с наиболее опасными заболеваниями и т.п. Т ретья глава «Юридизация институтов медицинского права» посвящена наиболее значимым в практическом отношении и наиболее актуальным институтам, а именно: субъектам медицинского права, в первую очередь врачам и пациентам, информированному согласию, договору и видам ответственности за медицинские правонарушения. В первом параграфе «Субъекты медицинского права» анализируется понятие и дается классификация субъектов медицинского права, выделяются их юридические признаки, являющиеся в своей основе публично-правовыми предпосылками приобретения конкретных прав и обязанностей, Понимание статусов субъектов, оснований их приобретения и их содержания по существу во многом определяет задачи, предмет и систему медицинского права, а также решение менее общих вопросов институтов Общей части, т.е. правоспособности, дееспособности, субъектных оснований возникновения прав и обязанностей, допуска к профессии и т.п. Субъекты медицинского права – это лица (индивиды и коллективные образования), 24 имеющие медицинско-правовой статус, который характеризуется правосубъектностью, включая правоспособность и дееспособность, и раскрывается через комплекс прав и обязанностей, их гарантии. Выделяются такие группы субъектов, как пациенты и гаранты пациентов, медицинские работники, органы государственной и муниципальной систем здравоохранения, должностные лица системы здравоохранения, обеспечивающие медицинскую деятельность и оказание медицинских услуг, индивиды и коллективные органы, необходимые для обеспечения медицинской деятельности, в частности страховые организации, возможно - представители нетрадиционной медицины. В п араграфе подробно анализируются законодательные и иные нормативные правовые акты, регулирующие специальные статусы, права и обязанности пациентов, врачей и иного медицинского персонала, их трудовой деятельности. Во втором параграфе «Конструкция «информированное согласие» как инструмент медицинского права» рассматривается относительно недавно возникшая в российском праве проблематика этого специального права пациента (и особой обязанности врача) с выделением ее центрального элемента – разъяснения – на основе анализа российского, германского, американского и польского законодательств. Анализируются такие элементы разъяснения как разъяснение диагноза, процедур и их последовательности, альтернатив лечения, рисков, последствий отказа от лечения и т.п., их достаточность и объемность, формы (письменная и устная) согласия, его понятие и признаки. С огласие может иметь три направления (вида): на вмешательство, на подвержение опасности, на взимание данных. При этом в немецком праве выделяются его формы: предварительное согласие, согласие через представителей, вероятное согласие и гипотетическое согласие, а в польском – осознанное согласие, имеющее три формы – собственное, заменяющее и равнозначное. Насущной задачей является введение в ткань российского 25 законодательства норм о врачебном разъяснении и о порядке выражения согласия, в том числе предварительного. В третьем параграфе «Договор как институт медицинского права» рассматриваются проблемы юридизации этого важнейшего института. Это необходимо для выравнивания различий между платной и бесплатной системами оказания медицинской помощи, повышения эффективности и качества медицинских услуг в системе обязательного медицинского страхования и т.д. Дается краткий обзор предложений о развитии института договора в российском медицинском праве и подробная характеристика врачебного договора с учетом законодательства и судебной практики Германии. В четвертом параграфе «Институт ответственности за правонарушения в сфере медицинской деятельности» анализируются вопросы развития основных направлений юридизации данного института, в частности, возмещения вреда, причиненного повреждением здоровья вследствие ненадлежащего врачевания, источников права, регламентирующих правовую ответственность в данной сфере, понятие вреда, его виды, материально- правовые и процессуальные особенности обязательств из причинения вреда жизни и здоровью. О собо выделены при этом вопросы соотношения административной и уголовной ответственности за медицинские правонарушения. Анализ КоАП РФ показал, что основной круг его административно-правовых запретов касается нарушений санитарных и санитарно-эпидемиологических правил, в меньшей степени – экологических и иных. Делается вывод, что Кодекс должен быть дополнен нормами об ответственности за ненадлежащее врачевание, нарушение порядка обеспечения лекарственными средствами при проведении медицинского обслуживания в условиях стационара, нарушение правил испытаний, рекламы и выпуска в обращение лекарственных средств, нарушение законного порядка установления очередности обслуживания пациентов, внесение заведомо ложных сведений, 26 а равно невнесение необходимых сведений в медицинскую документацию, незаконный отказ от оказания помощи врача «скорой помощи» по вызову, заведомое установление ложного диагноза вопреки интересам службы или из корыстных побуждений и др. По теме диссертации опубликованы следующие работы Работы, опубликованные в изданиях, рецензируемых ВАК России: 1. Рёрихт А.А. Конструкция «информированное согласие» как инструмент медицинского права: российский и германский опыт правового регулирования // Право и политика. 2008. № 8. С. 2012-2016. (0,75 п.л.) 2. Рёрихт А.А. Понятие медицинского права и его особенности // Право и государство: теория и практика. 2008. № 8. С. 10-14. (0,6 п.л.) Работы, опубликованные в иных изданиях: 3. Рёрихт А.А. Ответственность за незаконное производство абортов в медицинском уголовном праве ФРГ / Современная уголовно-правовая политика в Республике Казахстан и проблемы правового воспитания. Материалы международной научно-практической конференции. Караганда: МВД РК, 2007. С. 63-67. (0,3 п.л.) 4. Жалинская-Рёрихт А.А. Комментарий к статьям 120-125, 235-236, 353-360, вводные замечания к главе 34 // Учебно-практический комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.Э. Жалинского. М.: Эксмо, 1-е изд. 2005; 2-е изд. 2006. С. 352-366, 705-712, 1025-1045. (2,5 п.л.) 5. Рёрихт А.А. Проблематика эвтаназии и помощи в самоубийстве в польском праве (Реферативный обзор) // Реферативный журнал. М.: ИНИОН РАН. 2005. № 4. С. 123-127. (0,3 п.л.) 6. Рёрихт А.А. Об особенностях и содержании реформы обязательственного права в ФРГ // Право и политика. 2004. № 12. С. 47-57. (1,3 п.л.) 7. Рёрихт А.А. Коррупция в сфере обеспечения медицинской помощи и оказания медицинских услуг населению России // Организованная преступность, терроризм и коррупция. Криминологический ежеквартальный альманах. М.: Юристъ, 2003. № 1. С. 107-108. (0,2 п.л.) 27 8. Рёрихт А.А. Совершенствование медицинского законодательства: Путь к преодолению коррупции / Современное медицинское право в России и за рубежом / Под ред. О.Л. Дубовик и Ю.С. Пивоварова / Сост. А.А. Рёрихт. М.: ИНИОН РАН-ИГП РАН, 2003. С. 53-76. (0,8 п.л.) 9. Рёрихт А.А. Права пациента и юридическая ответственность в медицинском праве (На примере Польши) (Обзор) / Современное медицинское право в России и за рубежом / Под ред. О.Л. Дубовик и Ю.С. Пивоварова / Сост. А.А. Рёрихт. М.: ИНИОН РАН-ИГП РАН, 2003. С. 181- 191. (0,6 п.л.) 10. Рёрихт А.А. Биоэтика и права человека: Научные исследования (Обзор) // Современное медицинское право в России и за рубежом / Под ред. О.Л. Дубовик и Ю.С. Пивоварова / Сост. А.А. Рёрихт. М.: ИНИОН РАН-ИГП РАН, 2003. С. 214-230. (1,0 п.л.) 11. Рёрихт А.А. Эвтаназия в медицинском и уголовном праве Польши (Реферативный обзор) / Современное медицинское право в России и за рубежом / Под ред. О.Л. Дубовик и Ю.С. Пивоварова / Сост. А.А. Рёрихт. М.: ИНИОН РАН-ИГП РАН, 2003. С. 396-402. (0,4 п.л.) 12. Рёрихт А.А. Исследования в области уголовного медицинского права в Польше (Реферативный обзор) // Современное медицинское право в России и за рубежом / Под ред. О.Л.Дубовик и Ю.С.Пивоварова / Сост. А.А.Рёрихт. М.: ИНИОН РАН-ИГП РАН, 2003. С.456-463. (0,5 п.л.) 13. Рёрихт А.А. Актуальные проблемы французского медицинского права (Реферативный обзор) // Реферативный журнал. М.: ИНИОН РАН. 2001. № 3. С. 153-160. (0,5 п.л.) 14. Рёрихт А.А. Исследования проблем биоэтики в медицинском праве Польши (Реферативный обзор) // Реферативный журнал. М.: ИНИОН РАН. 2001. № 3. С. 161-167. (0,4 п.л.) 15. Рёрихт А.А. Эвтаназия в польском медицинском и уголовном праве (Реферативный обзор) // Реферативный журнал. М.: ИНИОН РАН. 2001. № 3. С. 167-173. (0,4 п.л.) 28 16. Рёрихт А.А. Законодательство о переливании крови в ФРГ и РФ: сравнительный анализ // Государство и право. 2001. № 8. С. 108-113. (0,5 п.л.) 17. Рёрихт А.А. Законодательство ФРГ о регулировании примерных условий договора // Государство и право. 2000. № 6. С. 68-77. (0,75 п.л.) 18. Жалинская-Рёрихт А.А. Законодательство ФРГ о трансплантации органов: конституционные и уголовно-правовые следствия // Право и политика. 2000. № 7. С. 94-102. (1,0 п.л.) 19. Рёрихт А.А. Дискуссии по поводу законодательства о трансплантации в ФРГ (Обзор) // Реферативный журнал. М.: ИНИОН РАН, 1998. № 4. С. 184- 188. (0,3 п.л.) 20. Рёрихт А.А. Законодательство ФРГ о трансплантации органов и тканей // Журнал российского права. 1998. № 10-11. С. 206-212 (в соавт.). (0,4 п.л.) |