Брановицкий Константин Леонидович. Сближение гражданского процессуального права в Европейском союзе и на постсоветском пространстве (сравнительно-правовой аспект)

brief description

Брановицкий Константин Леонидович. Сближение гражданского процессуального права в Европейском союзе и на постсоветском пространстве (сравнительно-правовой аспект): автореферат дис. ... доктора Юридических наук: 12.00.15 / Брановицкий Константин Леонидович;[Место защиты: ФГБОУ ВО «Уральский государственный юридический университет»], 2019

Федеральное государственное
бюджетное образовательное учреждение высшего образования
«Уральский государственный юридический университет»
На правах рукописи
Брановицкий Константин Леонидович
СБЛИЖЕНИЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРАВА
В ЕВРОПЕЙСКОМ СОЮЗЕ
И НА ПОСТСОВЕТСКОМ ПРОСТРАНСТВЕ
(СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АСПЕКТ)
Специальность 12.00.15 - Гражданский процесс,
арбитражный процесс
Диссертация
на соискание ученой степени
доктора юридических наук
Научный консультант: доктор юридических наук, профессор В.В. Ярков
Екатеринбург-2018 
ОГЛАВЛЕНИЕ
ВВЕДЕНИЕ 3
Глава 1. ПОНЯТИЕ И ПРАВОВЫЕ ИНСТРУМЕНТЫ
СБЛИЖЕНИЯ ПРАВА 19
§ 1. Определение понятий. Сближение, гармонизация,
унификация 19
§ 2. Правовые инструменты сближения права 56
Глава 2. РАЗВИТИЕ И СБЛИЖЕНИЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРАВА В ЕВРОПЕЙСКОМ СОЮЗЕ (ЕС) 98
§ 1. Исторические предпосылки сближения права 98
§ 2. Процесс сближения гражданского процессуального права 110
§ 3. Результаты сближения в некоторых сферах
гражданского процесса 154
Глава 3. СБЛИЖЕНИЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРАВА НА ПОСТСОВЕТСКОМ ПРОСТРАНСТВЕ 206
§ 1. Переход от единой правовой системы к сотрудничеству государств по сближению в рамках
Содружества Независимых Г осударств (СНГ) 206
§ 2. Процесс сближения в рамках евразийской интеграции 267
§ 3. Процессуальные институты, которые могли бы
выступить объектом сближения 309
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 397
БИБЛИОГРАФИЯ 

bibliography

ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В одном из важнейших источников римского прав, дошедшем до наших дней - Законах 12 таблиц - первые три таблицы были полностью посвящены процедуре судебного разбирательства. Несмотря на отсутствие в римском праве деления права на материальное и процессуальное, значение этого факта трудно переоценить. Процессуальные нормы находились у истоков зарождения права. Проведенный анализ исторического развития правовых систем во времена Ius Commune (XI - XVI в.) и в период второй половины XX в. свидетельствует о традиционном повышенном внимании к гражданскому процессу в тех случаях, когда речь идет об их сближении.
Не только европейский опыт, но опыт государств Латинской Америки подтверждает тезис о том, что гражданское процессуальное право традиционно находится в фокусе современного развития государств и интеграционных объе-динений. Возникновение глобализации оказывает непосредственное влияние на право в целом и гражданский процесс в частности. Идут интернационализация процесса, смешение различных типов судопроизводства. В масштабах интегра-ционных объединений очевидным и разумным выступает стремление госу- дарств-участников и органов объединения контролировать масштабы и ско¬рость таких явлений. При этом существующий набор различных инструментов сближения способен в полной мере обеспечить потребности государств и их объединений.
В результате проведенного исследования в контексте сближения граж-данского процесса в целом и правовых инструментов сближения были достиг-нуты следующие результаты.
1. Сформулировано понятие сближения права, под которым следует по-нимать процесс, имеющий своей целью преодоление существующих различий в отдельных правопорядка* путем создания близких, но не обязательно идентич-ных правовых норм. В качестве объекта сближения выступает как право в це-лом, так и отдельные правовые институты.
Кроме того, дано понятие сближения гражданского процессуального пра-ва в контексте интеграционного объединения как формы взаимодействия пра-вовых систем государств с использованием определенных правовых инстру-ментов (международный договор, мягкое право, согласованное правотворчест¬во, рецепция права и т. д.), направленного на создание единого правового про-странства интеграционного объединения.
В свою очередь процесс сближения с точки зрения результатов может проявляться в создании правил единой прямой компетенции национальных су-дов, унифицированных (единых) упрощенных производств (приказное произ-водство, производство по небольшим искам), отмене процедуры экзекватуры для иностранных судебных решений, в создании общих принципов граждан-ского процессуального права, содержании конкретных процессуальных нормы.
2. Анализ правового положения иностранных лиц в гражданском процес¬се показывает, что по общему правилу вне зависимости от страны происхожде¬ния к сторонам (гражданам и иностранным лицам) в силу принципа lex fori применяются аналогичные нормы национального гражданского процесса. На-личие специальных правил рассмотрения дел с участием иностранных лиц во многом обусловлено техническими особенностями протекания процесса с уча-стием иностранных лиц ввиду ограниченности судебной власти территорией одного государства. Реальным примером норм, направленных на защиту ино-странных лиц, можно считать положения об увеличенных сроках рассмотрения дел.
3. Ввиду распространения общих правил национального процесса на ино-странных лиц режим конкуренции между правопорядками в совокупности с существующими различиями в правовом регулировании способен приводить к нарушению действующего принципа равенства сторон. Кроме того, различия в процессуальном праве не остаются без последствий и для экономического обо-рота. То субъективное право, которое сложно реализовать и защитить в судеб-ном порядке, имеет более низкое экономически стоимостное выражение из-за появления неопределенности в защите права и роста транзакционных издержек.
В исследовании доказано преимущество сближения процессуального права в сравнении с конкуренцией правовых систем. Признанный постулат ма-териального права о недопустимости ситуации, когда результат рассмотрения спора зависит от места рассмотрения, следует равным образом применять и к процессуальному праву. В масштабах интеграционных объединений данный тезис приобретает особое значение при условии наличия стремления к построе-нию единого экономического и правового пространства. Только сближение процессуальных норм, способных оказать влияние на принимаемые решения, может способствовать повышению правовой защищенности участников оборо¬та и снижению издержек сторон.
4. При рассмотрении возможных препятствий для сближения граждан-ского процесса в виде действия lex fori или характера деятельности юристов сделан вывод, что данные явления не способны стать реальным препятствием для сближения процессуального права. Более того, наличие споров, осложнен-ных иностранным элементом, объективно вынуждает государства, так или ина-че, координировать и сближать свое законодательство в целях преодоления возникающих конфликтов юрисдикций или исполнения судебных решений.
Речь идет о существовании своеобразного запроса в рамках интеграцион-ных процессов на сужение сферы действия lex fori в целях построения и без-барьерного функционирования внутреннего единого рынка. Наличие и резуль-таты подобного запроса можно наблюдать на примере этапов развития евро-пейского гражданского процесса, прошедшего путь от конвенционального ре-гулирования отдельных вопросов гражданского процесса до принятия европей-ских процедур гражданского процесса.
Сделан вывод, что сферу действия доктрины lex fori можно дифференци-ровать следующим образом: к первой группе нужно отнести ситуации, где дей-ствие lex fori исключено в большинстве случаев (международная компетенция, признание и приведение в исполнение иностранных судебных актов); вторая группа образуется в интеграционных объединениях, в которых высока потреб-ность введения единого упрощенного и ускоренного порядка рассмотрения гражданских дел внутри интеграционного объединения (например, приказное производство); третья группа - все иные ситуации, в которых действие lex fori не подвергается сомнению (судебная организация, процессуальные сроки, представительство, судебные штрафы и т. д.).
5. Существующее многообразие правовых инструментов сближения пра¬ва позволяет говорить о гибкости процесса сближения, что обусловлено его объектом - правом в его социальном понимании. Учет экономических, соци-альных и культурных составляющих государств-участников - осознанная необ-ходимость процесса сближения.
Рассмотренные в настоящем исследовании правовые инструменты обла-дают уникальными характеристиками со всеми своими преимуществами и не-достатками. При этом в качестве общего тезиса рассматривается позиция о том, что лучшего варианта для любой ситуаций просто не существует. То, чего уда-лось достичь государствам Северной Европы путем согласованного правотвор-чества или ЕС через супранациональное регулирование, не дает гарантии ус-пешности применения этих инструментов для интеграционных объединений с другим набором исходных данных.
В качестве определяющих факторов результативности применения вы-бранных инструментов сближения в интеграционном объединении следует счи-тать общую историю и доверие. Именно доверие, а точнее, его степень, откры-вает доступ к тому или иному спектру правовых инструментов. Модельный за-кон для случаев с менее высоким, и супранациональное регулирование или со-гласованное правотворчество - для случаев с более высоким уровнем доверия государств друг к другу.
6. В качестве прообраза современного европейского правового простран-ства с определенной долей условности следует рассматривать такое правовое явление, как Ius Commune. В свою очередь общее процессуальное регулирова-ние (Устав гражданского судопроизводства 1864 г.) и советскую процессуаль-ную доктрину можно считать прообразом евразийского правового (гражданско-го процессуального) пространства.
Подробный анализ этапов сближения гражданского процесса в ЕС позво-ляет утверждать, что одним из ключевых моментов для его развития стало по-нимание различий в процессуальном регулировании как барьеров для эффек-тивного функционирования внутреннего рынка интеграционного объединения.
7. Изучение опыта ЕС показывает, что провозглашение свободного внут-реннего рынка и четырех свобод без построения совместной инфраструктуры в сфере юстиции для трансграничных дел участников такого рынка останется лишь благим намерением. В этой взаимосвязи возникает феномен европейского гражданского процесса, одной из задач которого стало сближение националь¬ных процессуальных институтов государств-членов ЕС по делам с участием иностранных лиц в случае, если последние находятся на территории ЕС.
При этом на разных этапах сближения наблюдаются разносторонне на-правленные процессы, как то: растущее взаимопроникновение и сближение на-циональных правопорядков через принятие правовых актов на уровне ЕС, а также возросшая конкуренция и тенденции к реформированию национальных процессуальных норм.
8. Процесс сближения гражданского процессуального права в ЕС имел, в том числе, определенные негативные последствия для отдельных правопоряд-ков. Так, в ряде случаев «открытие» национального процессуального права не самых крупных и развитых государств-членов привело к невозможности на-ционального права устоять перед «большими» и развитыми соседями по ЕС.
Кроме того, произошло «столкновение» между континентальной право¬вой традицией и процессом стран общего права, из которого последние вышли с потерями. Судебная практика Европейского суда справедливости по некото¬рым делам выключила из правового регулирования внутри ЕС целые процессу-альные институты общего права, которые не согласовывались с концепцией континентально-европейского гражданского процесса.
9. Создание правил прямой компетенции во многом позволило создать у европейских судей минимально необходимый уровень доверия к иностранному судебному решению. Наличие такой системы одновременно снимает вопрос о наличии у иностранного суда компетенции при признании и приведении в ис-полнении иностранного судебного решения, что позже стало основой для отка¬за от системы экзекватуры.
10. В свою очередь достигнутый уровень сближения права в ЕС по вопро-су признания и приведения в исполнение иностранных судебных решений можно назвать исключительным. Отмена экзекватуры, несмотря на сохраняю-щуюся возможность отказа в признании иностранного решения исполнимым - это тот шаг, который потребовал колоссального доверия судебных систем друг к другу.
Анализ содержания главы III регламента 1215/2012 показал смену фокуса контроля от государства в сторону частноправовых субъектов. Государства- члены ЕС (в лице своих органов и должностных лиц) в настоящее время никак не могут воспрепятствовать действию судебного решения из другого государ-ства ЕС. В этом смысле для государств достигается некоторое снижение судеб-ной нагрузки, а для сторон возрастает ответственность за процессуальное пове-дение.
11. В свою очередь детальное изучение европейского регулирования сви-детельствует о том, что введение европейского приказного производства было направлено не только на борьбу с задержками платежей внутри единого рынка ЕС, но и на создание у граждан ЕС ощущения «прямого действия» права инте-грационного объединения. Особое значение это приобретает в тех государст¬вах, праву которых приказное производство ранее не было знакомо или не до¬пускало его применения к трансграничным случаям.
Важным аспектом с точки зрения ликвидации правовых барьеров внутри ЕС выступает тот факт, что именно с европейского приказного производства началась апробация полного отказа от процедуры выдачи экзекватуры ино-странных судебных решений. Упрощенный вид судопроизводства, востребо-ванный на практике, выступил пробным шаром для дальнейшего сближения правопорядков.
12. Историко-правовой анализ процессов, происходивших после распада СССР, показал их разнонаправленную динамику. На смену активному взаимо-действию государств во времена СНГ (поиск моделей и инструментов сближе-ния, разработка и принятие многосторонних соглашений и т. д.), пришел пери¬од значительного снижения его активности в рамках ЕврАзЭС и ЕАЭС.
13. Сравнительно-правовой анализ правовых инструментов сближения на постсоветском пространстве показал, что наиболее востребованным был и ос-тается международный договор. Как в отдельных государствах, так и в рамках интеграционных объединений наблюдается реальный дефицит междисципли-нарных исследований, предметом которых выступили бы поиск и обоснование новых правовых инструментов сближения правовых систем в условиях углуб-ления интеграции.
Неудачные попытки принятия модельных процессуальных кодексов не только надолго исключили из актуальной повестки такой самостоятельный ин-струмент сближения, как модельный закон, но и привели к снижению общест-венного внимания к научной дискуссии по проблемным вопросам сближения. На сегодня в отечественной науке почти полностью отсутствует дискуссия по вопросу об адекватной модели сближения правовых систем государств-членов ЕАЭС, о преимуществах и недостатках предлагаемых в учредительных доку-ментах правовых инструментов сближения.
Впрочем, такое положение дел только повышает значимость научных ис-следований в данной сфере, построенных на базе сравнительно-правового под-хода, как и широкого научно-практического обсуждения возникающих про¬блем. В настоящем исследовании последовательно развивается тезис о том, что процесс сближения не всегда находится в прямой зависимости от политической воли участников того или иного интеграционного объединения. Пример экс-пертной группы Марселя Шторма доказывает, что научная дискуссия и частная инициатива также могут иметь большое значение в контексте сближения права.
Анализ достигнутых результатов сближения на примере СНГ, ЕврАзЭС, ЕАЭС показывает, что назрело время создания подобной экспертной группы, как минимум, из государств-членов ЕАЭС для начала дискуссии о перспекти¬вах и направлениях сближения гражданского процесса. При этом отсутствие межгосударственных проектов в этом направлении должно являться не препят-ствием, а, скорее, стимулом для частной инициативы.
14. Подробное рассмотрение действующих многосторонних соглашений в сфере гражданского процесса на постсоветском пространстве показало наличие серьезных противоречий в их содержании. Более того, можно утверждать, что по многим аспектам имеющееся международно-правовое регулирование времен СНГ не отвечает не только общемировым тенденциям развития гражданского процесса, но и даже обновленному национальному процессуальному регулиро-ванию государств-членов ЕАЭС. Почти полное отсутствие координации разби-рательства по тождественным делам в национальных и иностранных судах, придание трансграничного характера национальным нормам исключительной компетенции вместо их нейтрализации - вот только некоторые примеры такого несоответствия.
Причина подобного явления в том, что ни Киевское и Московское согла-шения, ни Минская и Кишиневская конвенции не создавались специально для интеграционных объединений в целях сближения правопорядков государств- участников. Так, Киевское соглашение и Минская конвенция решали сугубо практические задачи по недопущению правового коллапса, который мог быть вызван распадом СССР. В свою очередь Московское соглашение и Кишинев-ская конвенция отчасти были призваны восполнить некоторые пробелы право-вого регулирования в предыдущих международных договорах, отчасти его «усовершенствовать». Количественный состав государств, ратифицировавших некоторых из этих соглашений, а также проведенный анализ их содержания по-зволяет утверждать, что поставленные задачи были достигнуты не в полной ме-ре.
15. Сравнительно-правовой анализ международно-правового и внутриго-сударственного регулирования таких процессуальных институтов, как между-народная компетенция, приказное производство, признание решения и приве-дение его в исполнение, позволяет сделать следующие выводы.
Применительно к институтам международной компетенции, признанию и приведению в исполнение иностранных судебных решений регулирование мно-госторонних соглашений предполагает минимально допустимый уровень дове-рия между государствами в совокупности с минимальной степенью координа-ции судов интеграционного объединения. Ни одно из действующих многосто-ронних соглашений не исключает возможности вынесения взаимоисключаю¬щих судебных решений по тождественному спору. Стоит ли говорить о том, что в масштабах интеграционного объединения такая ситуация, сложившаяся, несмотря на наличие трех многосторонних соглашений, недопустима в прин-ципе.
В свою очередь поступательное движение евразийской интеграции не в полной мере отражается на механизме признания и приведения в исполнение иностранных судебных решений. Речь в данном случае идет даже не о допус-тимости обсуждения перспектив отказа от процедуры экзекватуры внутри ЕА- ЭС, а о том, что различные действующие многосторонние соглашения преду-сматривают собственные механизмы с отличающимися основаниями к отказу. В исследовании продемонстрирована ситуация, когда одно и то же судебное решение внутри ЕАЭС в одних случаях подлежит проверке ordre public, а в других нет. Такие моменты создают неопределенность для граждан и организа-ций и ведут к росту транзакционных издержек.
В части судебного приказа в работе последовательно доказывается не-обоснованность избранного национальными законодателями подхода добро-вольно ограничить трансграничный характер очень востребованного в эконо-миках всех без исключения членов ЕАЭС такого вида упрощенного производ-ства, как судебный приказ.
Сравнительный анализ норм союзных правопорядков показал отсутствие серьезных различий в правовом регулировании, что может существенно спо-собствовать изменению сложившейся ситуации. Такое изменение потребует некоторой корректировки классического доктринального понимания судебного извещения стороны ответчика и законодательства. Придание трансграничного характера приказному производству в свою очередь обусловливает необходи-мость единообразного решения (на уровне многостороннего соглашения) во-проса о признании и приведении в исполнение иностранных судебных приказов внутри ЕАЭС.
16. Проведенное исследование показало, что недостаток общественного и научного обсуждения проблем сближения и используемых инструментов, а также отсутствие средне- и долгосрочных программ развития в сфере юстиции в ЕАЭС в конечном счете приводит к обращению отдельных государств к ста-рейшему правовому инструменту - рецепции (трансплантации) права. Пример Казахстана - наглядное тому подтверждение. Для интеграционного объедине¬ния это весьма тревожный сигнал, поскольку данный правовой инструмент предполагает сближение только двух правопорядков - донора и реципиента - что в корне противоречит задачам сближения правопорядков членов ЕАЭС ме¬жду собой.
17. По результатам диссертационного исследования сделан вывод о том, что хотя сближение гражданского процесса стран-участников ЕАЭС находится в самом начале, общая история, высокая степень разработанности дореволюци-онной и советской процессуальной доктрины, существующие экономические и хозяйственные связи государств-членов, позволяют с оптимизмом смотреть в будущее. Важное значение в связи с этим приобретает подготовительный этап процесса сближения, включающий в себя сравнительно-правовые научные ис-следования существующего правового регулирования в сфере гражданского процесса государств-членов ЕАЭС и направлений, хода национальных реформ, а также анализ подходящих инструментов сближения и выбор процессуальных институтов, нуждающихся в сближении.