Добротворский Павел Павлович Эволюция доктрины «Law and Development» в западной юридической науке

brief description

Добротворский Павел Павлович Эволюция доктрины «Law and Development» в западной юридической науке
ОГЛАВЛЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
кандидат наук Добротворский Павел Павлович
ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1. Генезис и этапы эволюции доктрины

«Law and Development»

§ 1. Определение доктрины «Law and Development»

§ 2. Генезис доктрины «Law and Development»

§ 3. Хронологическая классификация доктрины «Law and Development»

§ 4. Новейшие модели и теории «Law and Development»

ГЛАВА 2. Междисциплинарная природа доктрины

«Law and Development»

§ 5. Место и роль доктрины «Law and Development» в теории права

§ 6. Методология исследований «Law and Development»

§ 7. Исторические формы и идеология доктрины «Law and Development» .... 94 § 8. Философские основания доктрины «Law and Development»

ГЛАВА 3. Основные концепты доктрины «Law and Development» и их критика

§ 9. Основные принципы доктрины «Law and Development»

§ 10. Сравнительный анализ элементов «Law and Development»

§ 11. Современная структура исследований «Law and Development»

§ 12. Критико-правовой анализ доктрины «Law and Development»

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ

Приложение

Концептуальная структура Индекса верховенства права

Схемы аналитической модели и теорий права и развития

bibliography

ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Проведенный анализ позволяет определить доктрину «Law and Development» через совокупность идей, принципов и концепций, свойственных западной традиции права, направленных на изучение процессов изменений правовой реальности, взаимовлияние права и социально-экономического развития, поиск оптимальных вариантов преобразования правовой действительности посредством реализации правовых преобразований, разработки правовых реформ, использования лучших правоприменительных практик, участия в специальных программах и проектах в области развития.
В диссертации установлены философские, политико-правовые и экономические предпосылки зарождения доктрины «Law and Development», которые повлияли на возникновение в начале 1960-х годов данного учения в США. Холодная война, обострившая противостояние СССР и США, способствовала активизации американских усилий за влияние в странах Третьего мира посредством разработки теоретических положений о модернизации развивающихся стран по западным (американским) лекалам, которые вскоре начали реализовываться на практике в государствах Азии, Африки и Латинской Америки. В теории модернизации выделен существенный юридический аспект (модернизация права), посредством которого США предпринимали попытки внедрить свойственные западной правовой культуре стандарты в других обществах. В СССР данная политика Америки получила название неоколониализма, который на фоне распада колониальной системы в середине XX века содержал значительную долю западных экономических интересов. В результате деколонизации новые независимые страны начали борьбу за обретение подлинного суверенитета. Так, в 1961 году на Белградской конференции была создана организация «Движение неприсоединения», оказавшее влияние на эволюцию доктрины «Law and Development».
На основе историко-правового метода можно выделить три основных периода эволюции доктрины «Law and Development» в западной юридической науке. Первый период (1960-1970-е гг.), связан с зарождением и становлением учения в США и началом усилий по включению стран Третьего мира в программы развития, основанных на парадигме модернизации. Данные усилия США столкнулись не только с сопротивлением со стороны стран-участниц организации «Движения неприсоединения», но и показали свою невысокую эффективность в случаях исполнения проектов в области развития на практике. В тех странах, в которых реализовывались проекты в области развития появилась реакционная теория зависимости, имеющая неомарксистские корни. С этими фактами связан кризис первого периода эволюции доктрины «Law and Development».
Во второй период (1980-1990-х гг.) возрождению учения способствовала неолиберальная парадигма, принципы которой были заложены в так называемом Вашингтонском консенсусе. В этот период территориальный охват проектов развития был существенно расширен странами Восточной Европы, а главными проводниками программ развития стали международные организации. Использование принципов неолиберализма во многих случаях привело к кризисным явлениям в странах Юго-Восточной Азии и Восточной Европы.
На рубеже веков зародился третий современный период (2000-2010-е гг.), основанный на парадигме устойчивого развития. Этот этап эволюции учения связан с комплексной трансформацией теории развития и смещением акцентов с экономики к человеку и защите окружающей среды. В настоящее время происходит институционализация доктрины «Law and Development», проявляющаяся в создании новых моделей и теорий, направленных на поиск решений современных вызовов и угроз, стоящих перед мировым сообществом.
Сравнительно-правовое исследование новейших теорий и моделей «Law and Development» в зарубежной доктрине выявило методологическое разнообразие подходов, отражающих процесс поиска адекватных механизмов регулирующего воздействия, необходимых для социально¬экономического прогресса для стран с различными потребностями в области развития.
Теоретические корни доктрины «Law and Development» лежат в американском движении правового реализма, который является частью социологической юриспруденции (социологии права), возникшей в конце XIX - начале XX века. Следуя социологии права в отсутствии единой теоретической традиции и наследуя изучение «права в действии», а не на бумаге, учение «Law and Development» не имеет однородной структуры. Тем не менее, современные тенденции демонстрируют, что изучение проектов в области развития приводит к появлению новых теорий, позволяющих оказать содействие в определении оптимального правового регулирования и позволяющих приблизится к достижению целей устойчивого развития с помощью предварительной оценки правовых реформ и тщательного планирования новаций в праве.
Изучение методологической базы доктрины «Law and Development» показало, что учение представляет собой междисциплинарный синтез, объединяющий эмпирические правовые исследования и методы познания свойственные экономическому анализу права («право и экономика»). Проведенный анализ позволил выявить содержание экономического анализа права, который в современной юриспруденции идет рука об руку с государственной политикой и деятельностью экспертов, направленной на изучение поведения людей и оценку регулирующего воздействия правовых норм с точки зрения принципа эффективности, основанного на теории рационального (общественного) выбора.
В настоящее время российское законодательство предусматривает проведение предварительной оценки вносимых в законодательные органы страны проекты законов на предмет их влияния на социально-экономическое развитие, расходные обязательства бюджетов Российской Федерации различных уровней с точки зрения выгод и издержек принимаемых инициатив, их влияния на деловой климат, обеспечения выбора наиболее эффективного варианта решения проблемы и т.д. В будущем методология экономического анализа права в России может распространиться не только на ставшие уже традиционными сферы законотворческой деятельности, но и на новые области правовых отношений по примеру того, как это немногим ранее произошло в зарубежных правопорядках.
В западной традиции основными теориями общественного развития являются три концепции, представляющие различные формы этого процесса: циклическая, линейная, спиралевидная. В период зарождения доктрины «Law and Development» в США доминировала теория модернизации, которая основывалась на представлениях о линейных стадиях экономического роста и проецировавшая эти воззрения на развивающиеся страны. Теория модернизации права также заимствовала линейность общественного развития, однако практика заимствования законодательства развитых стран показала, что простой перенос законов в развивающиеся регионы не приносит положительных результатов для его реципиентов. Такая деятельность привела к правовой экспансии Запада в страны Третьего мира, которые приняли множество элементов изначально несвойственных им правовых систем, что привело к правовой аккультурации.
Философские основания доктрины «Law and Development», которые выражаются в характерных для западной правовой культуры либеральном легализме, утилитаризме и гуманистической философии, находящих выражение в методологическом индивидуализме, концепции эффективности и доктрине защиты прав человека. В последней трети XX века произошли процессы, в результате которых к началу XXI века философская база учения была модифицирована под влиянием философии постмодернизма, вдохновляемой различными течениями неомарксизма.
В 1970-х годах возникли критические концепции развития: анти¬развитие, постразвитие и дерост, которые во многом отрицают саму идею и возможность прогрессивного развития. Представители менее радикальных критических направлений, представляя «развитие» западным проектом, выражали сомнения в возможности реализации заявленных целей в области развития и методах их достижения. Критические теории стали характерной чертой философии постмодернизма и подстегнули движение к переосмыслению направлений развития, в т.ч. посредством внедрения ризомной формы развития, означающей принципиальную нелинейность и множественность.
В результате анализа основных принципов доктрины «Law and Development» были выявлены следующие составные единицы учения, представляющие его сущностные характеристики: верховенство права, принципы правового государства, защита основных прав, являющиеся базисом Европейской комиссии за демократию через право Совета Европы (Венецианской комиссии). Концепция устойчивого развития находится в процессе становления в качестве новой парадигмы международного развития. Данная концепция предоставляет возможность странам мира адаптировать цели и задачи глобальной программы Целей ООН в области устойчивого развития под потребности всех государств, тогда как первоначальные Цели развития тысячелетия ООН были рассчитаны лишь на применение в развивающихся регионах.
В основе концепции устойчивого развития лежат принципы, принятые Декларацией Ассоциации международного права в 2002 году в г. Дели (Индия), а также принцип «право на развитие», зародившийся на рубеже 1970-80-х гг. Несмотря на то, что основания парадигмы были заложены задолго до ее возникновения, к настоящему времени концепция устойчивого развития пока не реализована полностью и содержит потенциал для дальнейшего применения и совершенствования.
В настоящее время оптимальным методом изучения государств в рамках доктрины «Law and Development» является сопоставительно¬институциональный анализ, с помощью которого проводится ранжирование основных составных элементов учения. Хотя существует большое количество рейтингов, сравнивающих различные параметры деятельности государств, на сегодняшний день не существует «Индекса права и развития». Из существующих рейтингов, наиболее релевантными для такого рода анализа представляются Индекс верховенства права (WJP), Индекс экономической свободы, Индекс развития человеческого потенциала и Индекс устойчивого развития, которые, нельзя охарактеризовать совершенными инструментами анализа в силу недостаточности охвата и их узкой специализации.
Это обстоятельство позволяет обратить внимание научного сообщества на необходимость разработки отдельного Индекса права и развития. В этом отношении посильную помощь может оказать критико-правовой метод. Проведенный с его помощью анализ доктрины «Law and Development» показывает не только существующие несоответствия между теорией и практикой проектов в области развития, но и помогает выявить существующие расхождения в понимании программ и законодательной базы данного рода деятельности, а также может служить инструментом снятия существующих теоретико-практических противоречий.
Анализ структуры академических исследований в области «Law and Development» позволяет утверждать, что в настоящее время происходит процесс институционализации доктрины, связанный с формированием научного сообщества, выпуском специализированных журналов, проведением соответствующих тематических научных конференции, а также с появлением первых моделей и теорий в области права и развития.
Учебные программы «Law and Development» представлены главным образом на юридических факультетах в англо-американских университетах, где обнаружен наибольший интерес к данной проблематике.
В заключение необходимо сказать о российском аспекте доктрины «Law and Development». В 1992 году в США был принят закон, согласно которому получили поддержку проекты по развитию демократии, прав человека, модернизации экономик на рыночных началах, соблюдению норм международного права и обязательств по контролю над вооружениями в России, странах СНГ и Прибалтики .
Активную работу в правовой сфере на территории России проводила американская организация USAID, которая с 1992 года осуществила множество проектов. В основном проекты USAID были сосредоточены на развитии судебной системы, законодательных реформах, юридическом образовании и институтах гражданского общества. Проекты в сфере правоохранительной и правоприменительной практики и реформа уголовного законодательства поддерживались напрямую со стороны Г осударственного департамента США, Министерства юстиции и Федерального казначейства .
Организация USAID оказывала помощь в подготовке Конституции России, первой части ГК РФ, Налогового и Земельного Кодексов РФ, способствовала становлению института мировых судей и суда присяжных, организовывала российско-американские программы обмена для судей, в которых приняло участие около 5000 госслужащих. Правительство США выделило 329 млн долл. на развитие свободной рыночной экономики в России через основанный в 1995 году Российской-Американский инвестиционный фонд, который привлек около 1,2 млрд долл. иностранных инвестиции. Кроме того, программы группы Всемирного банка по реформированию российского законодательства были построены на моделях
977
и практиках проводимых USAID в России с 1992 года . В 2012 году, после двух десятилетий реализации проектов развития, USAID закрыла свои
278
программы в России .
Первая критика проектов развития, реализуемых в России, появилась уже через несколько лет после запуска этих программ. В 1996 году К. Хендлей выделила два фактора, которые делают проекты Law and Development в России неэффективными. Во-первых, программы оказания юридической поддержки в России были разработаны для получения быстрых результатов. Во-вторых, разработчики проектов зачастую не представляли культурно-исторических особенностей России .
С 1992 по 2000 годы правительство США выделило 216 млн долл. на поддержку программ верховенства права в странах СНГ. В 2001 году правительством США был опубликован доклад об ограниченном воздействии помощи, которую оказывали государствам - бывшим странам СССР. В отчете отмечалось, что в результате выполнения программ, верховенство права на территории государств бывшего Советского Союза не получило широкого распространения. Согласно данному документу главными факторами, ограничивающими развитие верховенства права в СНГ, стали отсутствие политического консенсуса относительно проведения реформ, недостаток финансовых ресурсов, необходимых для внедрения инноваций, ошибки в разработке и имплементации проектов со стороны агентств развития. В частности, проекты, реализуемые в России, зачастую просто не содержали специальных стратегий достижения долговременных целей через реформирование правоприменительной практики .
К концу первого десятилетия появилось понимание, что «международная техническая помощь» в сфере государственного управления потеряла какой-либо смысл, т.к. «во многих случаях экспертами работали специалисты, которые не всегда хотели осваивать российскую практику и учитывать менталитет, реальную загрузку российских чиновников, их приоритеты. Зачастую предлагалось разрабатывать тематику либо далекую
от практических потребностей, либо для которой в России еще не созданы
281
необходимые условия» .
Критике также подвергся постулат о необходимости наличия институтов верховенства права для привлечения в страну иностранных инвестиций. Предполагается, что государство должно укреплять институты верховенства права и правового государства для привлечения инвестиций, без которых невозможно развитие экономики. По мнению Т. Каротера, вопрос, действительно ли иностранные инвестиции всегда являются необходимым условием развития, остается неясным. Он утверждает, что не существует неопровержимых доказательств того, что для привлечения инвестиций
страна должна иметь устоявшееся, хорошо функционирующее правовое
282
государство .
Изучение процессов реформирования отечественного законодательства в новейшей истории России показывает, что задача по переходу от административно-командной системы к свободным рыночным отношениям оказалась тяжело выполнимой за краткосрочный временной период. Только для принятия всех частей нового Гражданского кодекса РФ потребовалось более 10 лет. В процессах разработки нового законодательства принимали участие внешние эксперты и институциональные игроки, деятельность которых оценивается неоднозначно.
В период с 1992 по 2004 гг. Россия в среднем ежегодно получала около 1,5 млрд. долл. США иностранной помощи . В 2010-х годах большинство проектов в области «Law and Development» в России были закрыты, а работа по совместной разработке актуальных вопросов трансформировалась в межведомственное и экспертное сотрудничество.
Во второй половине XX века, в рамках ООН, было создано глобальное партнерство по содействию международному развитию в многостороннем формате. На рубеже 1980-1990 годов была оформлена концепция устойчивого развития, которая включила в понятие развития не только показатели экономического роста, но также вопросы развития человеческого потенциала и обеспечение защиты окружающей среды в интересах нынешнего и будущих поколений.