Афаунова Фарида Аликовна. Эмиссия акций как основание возникновения и изменения корпоративных правоотношений

Краткое описание

Афаунова Фарида Аликовна. Эмиссия акций как основание возникновения и изменения корпоративных правоотношений: диссертация ... кандидата юридических наук: 12.00.03 / Афаунова Фарида Аликовна;[Место защиты: Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Московский государственный университет имени М.В.Ломоносова"], 2014.- 273 с.
Содержание к диссертации
Введение
Глава I. Эмиссия акций как разновидность сложного юридического состава .
1.Предпосылки и основания возникновения и прекращения корпоративных правоотношений. С. 18-61.
2. Понятие эмиссии акций как основания возникновения правоотношения членства в акционерных обществах . С. 61-110.
3. Элементы эмиссии как сложного юридического состава . С. 110-145.
Глава II. Размещение акций как элемент эмиссионного состава .
1. Размещение акций в процессе создания акционерного общества . С. 146-189.
2. Размещение акций в процессе реорганизации акционерного общества . С. 189-242.
Библиография.
Нормативно-правовые акты. С. 243-249.
Судебная практика. С. 249-259.
Литература. С. 259-273.
Введение к работе
Актуальность темы диссертационного исследования. Корпоративное право - это особая сфера, сравнительно недавно возникшая подотрасль отечественного гражданского права. Значение и роль корпоративных правоотношений в современном гражданском обороте сложно переоценить. Хозяйственные общества и товарищества с момента своего возникновения и до сегодняшнего дня становятся все более активными участниками гражданских правоотношений. Это обусловлено тем , что такая форма участия в предпринимательской деятельности несет в себе ряд неоспоримых преимуществ.
В отечественном гражданском обороте акционерные общества существовали лишь около 100 лет. Правоведы дооктябрьского периода уделяли внимание проблеме корпоративных правоотношений. Соответствующие вопросы рассматривали в своих трудах И.Т. Тарасов, А.И. Каминка, П.П. Цитович. Но, в основном, лишь анализировалось действовавшее в тот период законодательство, отсутствовали серьезные научные исследования проблем эмиссии акций, лишь упоминалось о подписке применительно к вопросу о формировании уставного капитала и приобретении статуса акционера.
Поступательное развитие корпоративной формы предпринимательской деятельности было прервано октябрьской революцией. В советской России акционерные общества были полностью ликвидированы к началу 30-х гг. Их место заняли государственные предприятия и объединения. Положение об акционерных обществах 1927 года действовало лишь формально. А Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик, вступившие в силу 1 мая 1962 года, уже вообще не предусматривали такой организационно-правовой формы, как акционерное общество. Совершенно логично , что в юридической литературе советского периода корпоративным правоотношениям не уделялось должного внимания. Так, характерно высказывание С.Н. Братуся о том, что исключительно в буржуазном обществе внутри-кооперативные отношения укладываются в нормы институтов гражданского права. Соответственно, корпоративные правоотношения рассматривались применительно к зарубежным правопорядкам. В.П. Мозолин в своей работе «Корпорации, монополии и право в
4 США» анализировал действующее федеральное законодательство и законодательство штатов по вопросу о предпринимательских корпорациях. М.И. Кул а г ин в своих т рудах « Го суд а р с тве нно-мон о пол ист иче с ки й кап ит а лизм и юридическое лицо », «Предпринимательство и право» определял понятие юридического лица, правовую природу и сущность акционерного общества и акционерной собственности в гражданском праве капиталистических государств. Применительно же к советскому правопорядку исследовались колхозно-кооперативные отношения, а также правоотношения, возникающие в жилищных и жилищно-строительных кооперативах. Безусловно, они были близки к корпоративным. Главное их отличие от последних заключалось в том, что кооперативные правоотношения не могли выступать исключительно как гражданско-правовые, в них был ярко выражен трудовой аспект.
Реформирование отечественной экономики привело к появлению новых участников гражданского оборота. На смену простой системе субъектов хозяйственных отношений, включающей в себя в основном государственные предприятия, пришла разветвленная структура хозяйственных обществ и товариществ. Акционерная форма предпринимательской деятельности получила широкое распространение. В силу этого возникла острая потребность анализа возникающих в связи с этим отношений. Появление новых субъектов гражданского оборота, в частности акционерных обществ, повысило интерес к проблеме корпоративных отношений. Толчком для научных изысканий в этой области стало принятия ряда законодательных актов - Законы СССР «Об индивидуальной трудовой деятельности», «О кооперации в СССР», «О собственности в СССР», «Об общих началах предпринимательства граждан в СССР»; Законы РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности»,
1 Мозолин В.П. Корпорации, монополии и право в США. М.: Изд-во Мос.гос.ун-тета, 1966.
2 Кулагин М.И. Государственно- монополистический капитализм и юридическое лицо // Избранные
труды по акционерному и торговому праву . 2-е изд., испр. М .: Статут, 2004. (Классика российской
цивилистики); Кулагин А.И. Предпринимательство и право : опыт Запада // Избранные труды по
акционерному и торговому праву . 2-е изд ., испр . М .: Статут , 2004. (Классика российской
цивилистики).
3 См., например: Братусь С.Н. Предмет и система советского гражданского права.М.: Госюриздат;
Рускол А.А. Колхозные правоотношения в СССР. М.: Госюриздат, 1960; Козырь М.И. Имущественные
правоотношения колхозов в СССР: Автореф. дис. ... док. юрид. наук. М., 1965.
5 «О собственности в РСФСР», «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР» . В этот период значительное количество монографий, диссертационных исследований было посвящено проблематике корпоративных правоотношений. Среди них труды Д.В Ломакина, Е.А. Суханова, Н.В. Козловой, В.А. Белова, В.В. Долинской, П.В. Степанова, О.Н. Сыродоевой, Т.В. Кашаниной, И.С. Шиткиной. Рассматривались в основном вопросы природы корпоративных правоотношений, не обращалось должного внимания на корпоративные юридические факты.
Таким образом, продолжительный период времени не было практической необходимости исследовать проблемы, связанные с корпоративными правоотношениями. До недавнего времени законодателем вообще игнорировалось существование особых корпоративных правоотношений в составе гражданских. Но и сейчас их законодательное регулирование противоречиво.
В настоящее время интерес к вопросам корпоративных правоотношений усиливается. Издаются новые монографии, защищаются диссертации. Как и прежде авторов в большей степени волнует место корпоративных правоотношений в системе гражданских правоотношений. Данной проблематике посвящены работы Д.В. Ломакина, Н.Н. Пахомовой, К. И. Скловского, В.В. Долинской.
Вопросы эмиссии акций разработаны слабо. Среди действительно обстоятельных работ по данной тематике можно назвать следующие: Д.В. Ломакин «Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах»; А.В. Габов «Ценные бумаги. Вопросы теории и правового регулирования рынка»; Л. Р. Юлдашбаева «Правовое
1 Закон СССР от 19 ноября 1986 г. «Об индивидуальной трудовой деятельности» // Ведомости ВС СССР.
1986. № 47. ст. 964; Закон СССР от 26 мая 1988 г. «О кооперации в СССР» № 8998-XI // Ведомости ВС
СССР. № 22. ст. 355; Закон СССР «О собственности в СССР» от 6 марта 1990 г. № 1305-1 // Ведомости
СНД СССР и ВС СССР. 1990, № 11 . ст. 164; Закон СССР «Об общих началах предпринимательства
граждан в СССР» от 2 апреля 1991 г. № 2079-1 // Ведомости СНД СССР и ВС СССР. 1991. № 16, ст. 442;
Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» //
Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1990. № 30. ст. 418; Закон РСФСР от 24 декабря 1990 г. № 443-1 «О
собственности в РСФСР» // Ведомости СНД РСФСР и ВС РСФСР.1990. № 30. ст. 416.
2 Пункт 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть 1) от 30 ноября 1994 г. № 51-
ФЗ // СЗ РФ, 1994, 32, ст. 3301. (в ред. от 30.12.2012 «№ 302-ФЗ»).
6 регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций)»; А.Ю.
Синенко «Эмиссия корпоративных ценных бумаг. Правовое регулирование.
Теория и практика»; Г.Н. Шевченко «Эмиссионные ценные бумаги: понятие,
эмиссия, обращение».
Актуальность избранной темы обусловлена тем, что такое новое явление, как корпоративные правоотношения, требует разработки учения о юридических фактах, которые влекут их возникновение, изменение и прекращение.
Теория юридических фактов, являясь одной из самых разработанных областей правовой науки, и в частности науки гражданского права, не получила должного внимания со стороны ученых и теоретиков права применительно к корпоративным правоотношениям.
В основе возникновения главного корпоративного правоотношения участия (членства) лежит эмиссия акций. Данный институт представляет особый интерес в силу того, что в его составе различные по своей природе юридические акты -административно-правовые и гражданско-правовые. Не решенными остаются вопросы о роли, месте и значении административных актов; о понятии, особенностях и видах корпоративных актов; и сам тезис о том, что эмиссия акций - сложный юридический состав, не является общепризнанным. Особые сложности как теоретического, так и практического порядка вызывает проблема соотношения основных и подчиненных правоотношений. Глубокий анализ природы основного корпоративного правоотношения - правоотношения участия (членства) ставит более общий вопрос о принципиальной возможности одного правоотношения порождать другое. Спорным остается вопрос о предпосылках, в частности нормативных, корпоративных правоотношений.
Актуальность темы исследования объясняется потребностями науки гражданского права. Во-первых, в отношение рассматриваемых в работе явлений отсутствует единое мнение - эмиссия акций и ее элементы вызывают дискуссии в научной среде. Во- вторых, необходимо определиться с тем, каким образом эмиссия акций включается в систему юридических фактов, какое место в этой системе она занимает.
7 Применительно к потребностям гражданского оборота актуальность
избранной темы связана с тем, что неправильное понимание соответствующих
конструкций и противоречивое законодательство ведут к серьезным нарушениям
прав участников корпоративных правоотношений: акционеров, в частности,
миноритариев, и третьих лиц - кредиторов корпорации. Именно в условиях
многочисленных злоупотреблений назрела острейшая необходимость анализа
эмиссии акций: четкое понимание ее природы, характера ее отдельных элементов,
последствий их постепенного накопления позволит внести соответствующие
изменения в законодательство, а значит защитить участников гражданского
оборота.
Все вышеизложенное позволяет утверждать, что возникла потребность в выявлении и анализе юридических фактов, лежащих в основе возникновения, изменения и прекращения корпоративных правоотношений. Совершенно очевидно, что необходимо создать стройную и логичную концепцию юридических фактов применительно к корпоративным правоотношениям, уделяя особое внимание центральному юридическому составу - эмиссии акций. Должна быть установлена правовая природа эмиссии акций, а также важно четко определить ее понятие и выявить механизм воздействия эмиссии на основное и производные корпоративные правоотношения.
Объект диссертационного исследования. Объектом настоящего исследования являются общественные отношения, возникающие в рамках корпорации, связанные с управлением ее и участием в ее деятельности. Автор отграничивает отношения, возникающие в рамках корпорации от иных гражданских правоотношений - вещных и обязательственных; определяет сущность корпоративных правоотношений; устанавливает, какие юридические факты влекут возникновение, изменение и прекращение корпоративных правоотношений.
Предмет диссертационного исследования. Главным предметом исследования является анализ эмиссии акций как юридического состава, определение ее природы, подробное рассмотрение ее элементов, определение их характера и значения.
8 Кроме того предмет настоящего исследования включает библиографический,
нормативный и правоприменительный структурные элементы.
Библиографическая часть включает в себя мнения, позиции и тезисы, высказанные современными правоведами и их предшественниками относительно теории юридических фактов; природы и структуры эмиссии акций; понятия и природы корпоративных правоотношений, их видов и месте в системе гражданских правоотношений; а также правового статуса корпораций.
В нормативную часть входят как нормы действующего отечественного корпоративного права, так нормы правовых актов, утративших силу. Кроме того, приведены нормы корпоративного права некоторых зарубежных стран, а также актов Европейского Парламента.
Правоприменительная часть состоит из судебных актов и актов иных правоприменительных органов, принимаемых в процессе применения норм корпоративного права.
Цель диссертационного исследования состоит в постановке и разрешении теоретических проблем корпоративного права, связанных с системой корпоративных юридических фактов, с понятием и сущностью эмиссии акций, с правовой природой и классификацией корпоративных правоотношений.
Задачи диссертационного исследования. Достижение указанной выше цели диссертационного исследования обусловлено решением следующих основных задач:
1. построение системы корпоративных юридических фактов, установление ведущих из них - юридических актов;
2. определение особенностей гражданско-правовых сделок, заключаемых в процессе эмиссии;
3. установление особенностей корпоративных актов, разработка критериев их классификации;
4. определение роли и значения административных актов, анализ прямого и косвенного участия государства в движении корпоративных правоотношений;
5. выявление правовой природы эмиссии акций, исследование механизма ее воздействия на корпоративные правоотношения;
6. определение момента возникновения акций как объектов гражданских
прав;
7. анализ способов размещения акций;
8. исследование основного корпоративного правоотношения -правоотношения участия (членства) с точки зрения теории юридических фактов;
9. определение предпосылок возникновения, изменения и прекращения корпоративных правоотношений;
10. разработка теоретически обоснованных и пригодных для практического
применения рекомендаций по совершенствованию действующего
корпоративного законодательства.
Методологическая основа диссертационного исследования. В ходе проведения диссертационного исследования применялись следующие научные методы - формально-юридический, сравнительно-правовой, метод правового моделирования, метод толкования правовых норм; исторический метод; логический (анализ и синтез), аналогия.
Нормативная база диссертационного исследования. Ее составляют:
1. Гражданский кодекс Российской Федерации, устанавливающий основные положения об акционерных обществах, о порядке деятельности и реорганизации акционерных обществ; о ценных бумагах;
2. Федеральные законы Российской Федерации, включающие в себя специальные законы, регулирующие эмиссию и обращение акций, Федеральный закон «Об акционерных обществах», Федеральный закон «О рынке ценных бумаг», Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»;
3. Правовые акты Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации, содержащие нормы корпоративного права;
1 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть 1) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994.
32. ст. 3301.
2 Федеральный Закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ. // СЗ РФ. 1996. №
1. ст. 1; Федеральный Закон «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ // СЗ РФ. 1996. №
17. ст. 1918; Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов
инвесторов на рынке ценных бумаг» // СЗ РФ. 1999. № 10. ст. 1163.
4. Нормативные правовые акты министерств и иных федеральных органов
исполнительной власти, среди которых особое место занимают акты Федеральной службы по финансовым рынкам;
5. Акты корпоративного законодательства зарубежных государств и
Европейского Парламента.
Теоретическая основа диссертационного исследования. При написании работы использовались работы отечественных правоведов, посвященные как корпоративным правоотношениям в целом, так и эмиссии ценных бумаг в частности. В диссертационном исследовании нашли отражение работы не только современных авторов, но и ученых дооктябрьского и советского периодов.
Литература дооктябрьского периода представлена трудами И.Т. Тарасова, А.И. Каминки, П.П. Цитовича, Н.М. Коркунова, Л.И. Петражицкого, К.П. Победоносцева, В.Ф. Тарановского, Ю.С. Гамбарова, Г.Ф. Шершеневича и других.
Среди исследований советских ученых работы О.А. Красавчикова, М.М. Агаркова, С.Н . Братуся, О.С. Иоффе, С.Ф. Кечекьяна, М.И. Кулагина, Е.А. Флейшиц, Р.О. Халфиной, Б.Б. Черепхина, В.П. Мозолина, В.Б. Исакова, Ю.К. Толс то го, Л.С . Яви ч а и других . Ис пользо ва л ис ь т а к же т руд ы Ш.Д . Чи к ваш в или, А.А. Рускола и Е.Н. Гендзехадзе, посвященные кооперативным отношениям.
Современные правоведы также уделяют внимание вопросам предмета диссертационного исследования. Так, корпоративные правоотношения анализируются в работах Д.В. Ломакина, А.В. Габова, А.А. Глушецкого, В.В. Долинской, Д.В. Жданова, Н.В. Козловой, А.А. Маковской, Е.Н. Решетиной, А.Ю. Синенко, О.Н. Сыродоевой, Е.А. Суханова, В.А. Белова, Г.В. Цепова, Г.С. Шапкиной, Г.Н. Шевченко, И.С. Шиткиной, Л.Р. Юлдашбаевой и других.
Представлены также зарубежные источники - Gower L., Susan-Jacqueline Butler, а также переведенный на русский язык труд Рудольфа фон Иеринга.
Научная новизна диссертационного исследования. Научная новизна исследования в том, что эмиссия акций анализируется с точки зрения теории юридических фактов. Это первое монографическое исследование эмиссии акций в подобном ключе. На сегодняшний день отсутствуют комплексные работы, посвященные анализу эмиссии именно как сложного юридического состава.
11 Существующие монографии и диссертации посвящены гражданско-правовому
регулированию эмиссии акций; природе эмиссионных ценных бумаг; проблемам
рынка ценных бумаг. В настоящей же работе рассматривается фактическая основа
корпоративных правоотношений и главный юридический состав - эмиссия акций.
На защиту выносятся следующие положения.
1. Эмиссия акций - сложный юридический состав, порождающий главные
корпоративные правоотношения - правоотношения членства. Его элементами
выступают административные акты органов государственной власти, гражданско-
правовые сделки, действия акционерного общества (корпоративные акты).
2. При создании акционерного общества имеет место усеченный
эмиссионный состав. Его необходимо заменить полным, в рамках которого будет
применяться такой способ размещения как закрытая подписка. В частности, это
обусловлено следующим.
Распределение акций среди учредителей сопровождается возникновением не полностью оплаченных акций, что создает опасность для третьих лиц.
Кроме того, до оплаты 50% уставного капитала деятельность общества существенно ограничена, что не позволяет рассматривать его в качестве полноценного участника гражданского оборота.
Распределение акций среди учредителей осуществляется до государственной регистрации выпуска ценных бумаг, что не вписывается в общее правило о запрете размещения ценных бумаг до момента государственной регистрации их выпуска.
В рамках закрытой подписки на акции, которую предлагается проводить при создании акционерного общества, должны быть установлены общие ограничения по объектам, которые могут вноситься в качестве оплаты акций.
3. Такой способ размещения акций как распределение акций среди
акционеров не соответствует природе акционерной формы предпринимательской
деятельности - при распределении акций среди акционеров общество не получает
инвестиций, его активы не возрастают, несмотря на увеличение уставного
капитала. Кроме того, приобретение акций в порядке принудительного
12 распределения не заслуживает одобрения. Поэтому от него предлагается
отказаться.
4. Признание выпуска акций несостоявшимся должно происходить исключительно в судебном порядке, а не в административном, как в настоящее время. Недопустима ситуация, когда административные акты влекут прекращение гражданских правоотношений. Существующий на сегодняшний день подход может привести к тому, что формальное нарушение повлечет последствия, затрагивающие интересы широкого круга лиц, в том числе и публично-правовые интересы.
5. Предусмотренные в настоящее время последствия признания выпуска акций недействительным не соответствуют признаку публичной достоверности ценных бумаг. Нарушения эмитента, допущенные в процессе эмиссии, не должны влиять на осуществление прав, закрепленных акцией. При признании выпуска акций недействительным, акции должны подлежать выкупу эмитентом по рыночной цене с последующим погашением, в связи с чем нет оснований для признания сделок с акциями недействительного или несостоявшегося выпуска недействительными.
6. Должен быть предусмотрен самостоятельный способ возмездного размещения акций - заключение договоров на заранее определенных условиях с заранее определенными контрагентами при исполнении по опциону. Опцион не включает в себя производное право на конвертацию. Такое производное право включают в себя конвертируемые ценные бумаги - акции и облигации. Опцион предоставляет право на заключение соответствующих договоров, а не на конвертацию.
7. Императивное требование сохранения доли государства (муниципального образования) в уставном капитале акционерного общества нарушает права акционерного общества, блокирует для него возможность увеличения уставного капитала. Баланс интересов государства и эмитента следует установить путем использования конструкции преимущественного права государства на приобретение акций, размещаемых в процессе увеличения уставного капитала общества.
8. Преимущественное право, предусмотренное пунктом 1 статьи 40
Федерального закона «Об акционерных обществах» (размещение посредством открытой подписки дополнительных акций) должно защищаться при помощи механизма перевода прав и обязанностей. Такой способ защиты соответствует природе рассматриваемых отношений. Применение конструкции перевода прав и обязанностей в большей степени отвечает интересам акционеров, чьи права нарушены.
9. Приобретение акций - особый способ размещения акций, применяемый
при реорганизации акционерных обществ. В целях недопущения злоупотреблений
необходимо четко отграничить приобретение как способ размещения акций при
реорганизации от приобретения обществом акций, осуществляемого вне рамок
процедур реорганизации. Такое отграничение можно осуществить по следующим
признакам:
Приобретение как способ размещения применяется исключительно в рамках процедур реорганизации;
Приобретение как способ размещения акций является, по общему правилу, безвозмездным (за исключением акционерных обществ работников (народных предприятий);
Последствия приобретения как способа размещения и приобретения обществом собственных акций диаметрально противоположны. В первом случае акции возникают как объекты гражданских прав, а во втором они погашаются при приобретении либо реализуются по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения.
Практическая значимость диссертационного исследования. Результаты исследования могут быть использованы для дальнейших научных изысканий по данной тематике, в правотворческой деятельности. Автором обращается внимание на несовершенства законодательства. Предлагаются варианты корректировки законов и подзаконных актов с учетом природы корпоративных правоотношений. Кроме того, приведены конкретные дела из судебно-арбитражной практики, с фо рмул и рова н ы пр ед ложения, нап равленны е на улуч ше ние правоприменительной деятельности.
Предложения по совершенствованию действующего законодательства.
По результатам проведенного диссертационного исследования сформулированы конкретные предложения по совершенствованию корпоративного законодательства. Эти предложения направлены на более полное и гарантированное обеспечение защиты прав и законных интересов акционеров, в первую очередь миноритариев, а также инвесторов и кредиторов акционерных обществ.
Обоснована необходимость разграничения возникающих в рамках корпорации правоотношений в зависимости от их правовой природы, ведь основное корпоративное правоотношение участия (членства) выступает в качестве факта-правоотношения.
Установлено, что должно быть определено родовое понятие решения о размещении, определены четкие требования к содержанию данного решения и к порядку его принятия.
Представлены варианты корректировки компетенции регистрирующих органов, оснований отказа в государственной регистрации выпуска ценных бумаг, предложено установить последствия несоблюдения требования о государственной регистрации. Кроме того, доказана нецелесообразность существования каких-либо исключений при государственной регистрации выпуска акций.
Отмечена потребность в создании более действенных механизмов защиты прав акционеров, как то наделение их специальными «информационными» правами при эмиссии акции при реорганизации, расширение применения институтов перевода прав и обязанностей, преимущественных прав. Предложено установить специальный запрет на конвертацию не полностью оплаченных акций, сконструировать абсолютно-правовой способ защиты прав по бездокументарным ценным бумагам, сходный с виндикацией.
Доказана необходимость отказа от некоторых существующих на сегодняшний день законодательных конструкцией, в первую очередь, от распределения акций среди учредителей и акционеров, от конвертации опционов в дополнительные акции и других.
15 Кроме того, предложены критерии разграничения смежных институтов,
варианты разрешения коллизий, имеющихся в законодательстве.
Апробация результатов диссертационного исследования. Диссертация была подвергнута рецензированию и обсуждению на кафедре гражданского права юридического факультета Московского государственного университета имени М.В. Ломоносова. Основные теоретические положения диссертационного исследования и конкретные предложения по усовершенствованию действующего корпоративного законодательства и правоприменительной практики нашли отражение в опубликованных автором работах: «Конвертация при реорганизации акционерных обществ» // Законодательство. 2012. № 7; «Приобретение акций при реорганизации акционерных обществ» // Законодательство. 2012. № 10; «Ненормативные правовые акты органов государственной власти как элементы эмиссионного состава» // Законодательство. 2013. № 2; «Корпоративные акты как элементы эмиссионного состава» // Законодательство. 2014. № 2; «Решения органов управления акционерным обществом как элементы эмиссионного состава» // Законодательство. 2014. № 4. Общий объем опубликованных работ составляет 3 печатных листов. Кроме того, отдельные теоретические положения диссертационного исследования обсуждались на конференции VIII Фестиваль науки в Москве (11-13 октября 2013г.) - Шуваловский корпус МГУ им. М.В. Ломоносова, организатор юридический факультет МГУ.
Структура диссертационного исследования. Диссертация состоит из Введения, двух глав, разделенных на пять параграфов, и Библиографии. Поставленная цель диссертационного исследования достигается в рамках всех глав диссертации. В первой главе работы решаются первая, четвертая, пятая, шестая, восьмая и девятая задачи. В этой же главе положено начало решению второй и третьей задач. Вторая глава носит более специальный характер. В ней содержится решение седьмой задачи, а также второй и третьей. Десятая задача носит комплексный характер и решается в обеих главах диссертационного исследования.
Понятие эмиссии акций как основания возникновения правоотношения членства в акционерных обществах
Эмиссия акций занимает особое место в системе юридических фактов, порождающих, прекращающих и изменяющих корпоративные правоотношения. В процессе эмиссии появляются новые объекты гражданских прав - акции, в их отсутствие немыслимо существование каких-либо акционерных правоотношений. Как было показано выше, именно акция удостоверяет комплекс членских прав (имущественных и связанных с ними неимущественных) акционера, именно в момент приобретения акции возникает основное корпоративное правоотношение правоотношение членства (участия). Соответственно, особое значение, как практическое, так и теоретическое приобретает вопрос о моменте возникновения акции как объекта гражданских прав. В силу того, что эмиссия акций - растянутый во времени сложный юридический состав, момент возникновения акций вызывает дискуссии. Проблему усматривают в соотношении прав на бумагу и прав из бумаги. Действительно, природа прав эмитента на акции до их размещения своеобразна - не приходиться говорить о комплексе классических прав, удостоверяемых акцией. Так, совершенно очевидно, что эмитент не получает право голоса, ему не выплачиваются дивиденды. Кроме того, такое положение полностью соответствует облигаторной природе ценной бумаги, не допускающей совпадение в одном лице должника и кредитора. Из этих вполне логичных тезисов делаются абсолютно нелогичный вывод - акция как объект гражданских прав возникает в момент отчуждения первому обладателю. Такой позиции придерживаются Л.Р. Юлдашбаева,1 А.Ю. Синенко,2 А.А. Маковская3. При наличии некоторых несущественных различий в их взглядах, они сходятся в том, что момент возникновения акции необходимо привязывать к моменту возникновения права собственности на нее.
Справедливо непризнание за эмитентом прав, вытекающих из акции, как ценной бумаги. Но как тогда объяснить отчуждение эмитентом акций первому приобретателю? Вышеназванные авторы полагают, что признанием момента возникновения акции момент отчуждения первому приобретателю снимается вопрос о праве эмитента на данную ценную бумагу. С таким подходом сложно согласиться, так как им полностью игнорируется фактическое существование акций, которые подлежат размещению. Ведь размещаются и приобретаются существующие объекты. Лишена смысла концепция приостановления осуществления прав, удостоверенных акциями4. Совершенно очевидно, что такой подход противоречит легальному определению ценной бумаги. Другое решение вопроса - у эмитента вообще не возникает никаких прав на ценную бумагу -ставит еще больше вопросов, в первую очередь, налицо противоречие с римским постулатом «Nemo plus juris ad alium transfert potest, quam ipse habet».
Как нам кажется, акции возникают до момента отчуждения первым приобретателям, а именно в момент государственной регистрации выпуска акций. Не случайно размещение акций допускается только после государственной регистрации выпуска (п. 1 ст. 19 ФЗ «О рынке ценных бумаг)1. Все сделки, заключенные до этого момента являются ничтожными. На это не раз обращалось внимание судебными инстанциями2. Лучше признать такие сделки незаключенными, так как отсутствует предмет. Акции, выпуск которых зарегистрирован, зачисляются на так называемый эмиссионный счет эмитента для их последующего списания при размещении или аннулировании3. Именно в момент государственной регистрации выпуску присваивается государственный регистрационный номер. А он является обязательным реквизитом ценной бумаги. Согласно статье 144 Гражданского кодекса Российской Федерации, отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги влечет ее ничтожность4 (в настоящее время данная норма содержится в статье 143.1)5. Нельзя согласиться с тем, что закон не связывает с государственной регистрацией каких-либо правоустанавливающих последствий. Именно признание сделок с акциями до государственной регистрации выпуска ничтожными свидетельствует об обратном, то есть с момента государственной регистрации выпуска, акции поступают в оборот, а соответственно приобретают свойства объектов гражданских прав.
Но и такое решение вопроса о возникновении акций не снимает проблемы прав на них эмитента до размещения. Как нам кажется, для ее решения необходимо разграничить права на бумагу и права из бумаги. Допущение раздельного возникновения прав на бумагу и прав из бумаги вызывает острую критику. Действительно такой подход не совсем укладывается в устоявшуюся классическую систему воззрений на ценные бумаги. Во-первых , очевидно противоречие с таким постулатом как зависимость, существующая между ценной бумагой и выраженным в ней правом - передача этого права предполагает и передачу права на бумагу. Только тот, кто имеет право на бумагу, может в силу этого права распоряжаться ею с целью осуществления права из бумаги. Право на бумагу и право из бумаги имеют одну и ту же судьбу1. Далее, смысл ценной бумаги именно в том, чтобы удостоверять имущественные права, ценность представляет не бумага как вещь, а право, заключенное в ней. Думается, что все вышеприведенные постулаты справедливы для классических ценных бумаг в документарной форме. Но когда речь идет о бездокументарных ценных бумагах ситуация несколько иная . В настоящее время законодательный подход к регулированию документарных и бездокументарных ценных бумаг унифицирован. Так, статья 16 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» устанавливает, что любые имущественные и неимущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования, являются эмиссионными ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги. Показательна в данном вопросе судебная практика2. Применение такого способа защиты как виндикационный иск превращает бездокументарные ценные бумаги в юридическую фикцию, распространяя на них юридический режим вещей. Использование соответствующего приема юридической техники никак не меняет сущности рассматриваемого явления. По своей природе бездокументарные ценные бумаги никак нельзя приравнять к классическим ценным бумагам.
Элементы эмиссии как сложного юридического состава
Итак, эмиссия ценных бумаг - это сложный юридический состав, который порождает, изменяет, прекращает корпоративные правоотношения только при накоплении соответствующих юридических фактов в строгой последовательности. Процедура эмиссии состоит из следующих этапов: принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг; государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг; размещение эмиссионных ценных бумаг; государственная регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг. Каждый из этих этапов представляет собой элемент эмиссии как сложного юридического состава.
Соответственно, первым элементом эмиссионного состава выступает решение о размещении ценных бумаг. Без принятия данного решения не может быть «запущена» процедура эмиссии. На это не раз обращалось внимание судебными инстанциями1. Выше мы выяснили, что решения органов управления акционерным обществом - это особые корпоративные акты, которые нельзя отнести ни к одной из разновидностей юридических фактов, определенных пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации. Закон не содержит родового понятия решения о размещении применительно к акциям, оперируя такими конкретными терминами как - решение об учреждении акционерного общества; решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров; решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций; решение об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций и другие. Решение о размещении упоминается лишь Законом «О рынке ценных бумаг», причем не уточняется его содержание, порядок принятия и значение1. Если обратиться к подзаконным актам, то мы обнаружим, что в Станд