КУЛЕШОВ АНТОН ВЛАДИМИРОВИЧ ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ УКРУПНЕНИЯ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ В ФОРМЕ СЛИЯНИЯ И ПРИСОЕДИНЕНИЯ

Короткий зміст

Во введении обосновывается актуальность избранной темы, определяется

предмет, цели и задачи, теоретические и методологические основы

диссертационного исследования, дается характеристика его научной новизны и

практическая значимость, формулируются выносимые на защиту теоретические

положения.

В первой главе «Специфика правовой природы и формы укрупнения

акционерных обществ», состоящей из трех параграфов, через определение

понятия и видов акционерных обществ раскрывается сущностные черты

правовой природы укрупнения акционерных обществ с указанием на правовые

источники исследуемых отношений.

В первом параграфе «Понятие, виды и основные этапы развития

акционерных обществ» рассматриваются элементы правовой природы

акционерного общества в контексте результатов исторического анализа

основных этапов развития акционерных форм предпринимательства в России.

Выделяются признаки, характеризующие акционерное общество, а именно

наличие системы существенных социальных взаимосвязей, посредством

которых отдельные субъекты объединяются в единое целое.

При этом в данном параграфе работы подчеркивается, что акционерное

общество обладает и сугубо специфическими особенностями, отличающими его

от других организационно-правовых форм. Среди них выпуск акций и их

обращение являются основной особенностью акционерного общества, что

можно отнести к так называемому конститутивному признаку. Указанная

особенность обуславливает преимущества акционерного общества по

сравнению с другими организационно-правовыми формами

предпринимательства. К таким преимуществам следует отнести: свободу

13

концентрации и движение капитала, стабильность существования общества,

ограниченную ответственность акционеров.

В качестве одной из особенностей акционерного общества, как

самостоятельной организационно-правовой формы в работе выделяется его

видовое деление. Так, наряду с классификацией акционерных обществ на

открытые и закрытые в работе констатируется, что Закон об АО применяется к

указанным акционерным обществам субсидиарно, то есть только в части, не

противоречащей специальному законодательству.

Во втором параграфе «Влияние особенностей правовой природы

акционерных обществ на процесс их укрупнения» подчеркивается, что

укрупнение акционерных обществ имеет не только юридическую, но и

экономическую сущность. С экономической точки зрения этот процесс

представляет собой переустройство организационной структуры и управления

при увеличении объема основных средств и совокупного производственного

потенциала объединенных обществ. Как утверждается в работе, реорганизация

представляет собой систему мероприятий по комплексному приведению

условий функционирования организаций в соответствие с изменившимися

потребностями рынка.

Доказывается, что используемые в ходе укрупнения акционерных обществ

слияние и присоединение как предусмотренные правовые формы реорганизации

предстают собой не единичный, одномоментный факт, а является растянутым

во времени процессом. Кроме того, указанные формы реорганизации

представляет собой не одно, а целую совокупность юридически значимых

действий, сопряженных с самостоятельными юридическими последствиями в

результате заключения договора о слиянии или присоединении. Другие

действия, совершаемые в процессе укрупнения общества имеют

соответствующие юридические последствия в контексте основных

14

мероприятий, предусмотренных форм реорганизации (составление

передаточного акта или разделительного баланса).

Анализ правового регулирования процесса реорганизации, наблюдаемого

в его отдельных формах при укрупнении акционерных обществ, позволяет

выделить отличительные признаки этого института. Одним из таких признаков

в соответствии с п. 1 ст. 104 ГК РФ автор выделяет правовое обособление

имущественной базы участвующих через реорганизацию в укрупнении

акционерных обществ. Другим признаком отдельных форм реорганизации в

процессе укрупнения акционерных обществ выделяется необходимость

закрепления в реорганизационном договоре особого порядка совершения

реорганизуемыми обществами отдельных сделок и (или) совокупности видов

сделок или запрет на их совершение с момента принятия решения об

укрупнении общества в форме слияния или присоединения и до момента ее

завершения.

В работе определяются особенности правового инструментария для

обеспечения процесса укрупнения акционерных обществ, которые в таких

случаях имеют возможность получить новые активы с доступом к имуществу

сторонних организаций. При этом автор доказывает, что механизм укрупнения

применяется в немалой степени с целью повышения инвестиционной

привлекательности такого корпоративного субъекта. Решение инвестиционной

проблемы неизбежно приводит к повышению капитализации компании, что

идет на пользу не только самой укрупняемой компании, но и всем группам

объединяемых обществ.

В третьем параграфе «Правовые источники регулирования процесса

укрупнения акционерных обществ и их совершенствование» в контексте

исследования рассматривается характер нормативно-правовой базы

акционерных обществ в современной России в увязке с процессом их

укрупнения.

15

В качестве основных нормативно-правовых актов, регулирующих

процедуры реорганизации акционерных обществ в форме слияния и

присоединения с целью их укрупнения выделяются нормы ГК РФ, Закон об АО,

Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»1 и

Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации

юридических лиц»2 (далее – «Закон о регистрации юридических лиц»),

Федеральный закон «О защите конкуренции». При этом, с учетом многообразия

сфер предпринимательской деятельности акцент сделан на положениях Закона

об АО о том, что особенности реорганизации акционерных обществ в сферах

банковской, инвестиционной и страховой деятельности, а также акционерных

обществ, созданных на базе реорганизованных сельскохозяйственных

предприятий – субъектов естественной монополии, более 25 процентов акций

которых закреплены в федеральной собственности, должны определяться

отдельными федеральными законами.

В этой части работы предметом отдельного анализа являются некоторые

подзаконные нормативные акты, которые также затрагивают регулирование

определенных вопросов процесса укрупнения акционерного общества в форме

слияния и присоединения. Среди них: Стандарты эмиссии ценных бумаг и

регистрации проспектов ценных бумаг (утв. приказом ФСФР РФ № 07-4/пз-н от

25.01.2007)3; Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки,

созыва и проведения общего собрания акционеров (утв. постановлением ФКЦБ

то 31 мая 2002 года № 17/пс)4; Приказ Министерства финансов Российской

Федерации от 20 мая 2003 года №44н «Об утверждении методических указаний

1 СЗ РФ. № 17. 1996. Ст. 1918.

2 СЗ РФ. № 33. 2001. Ст. 3431.

3 Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. № 25. 2007.

4 Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. № 31. 2002., далее – «Положение

о дополнительных требованиях».

16

по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации

организаций»5.

Анализ указанных источников в контексте проблем укрупнения

акционерных обществ дает автору основание для вывода, что действующее

законодательство не дает прямого ответа на вопрос о возможности

присоединения друг к другу юридических лиц различных организационно-

правовых форм, например, акционерного общества к обществу с ограниченной

ответственностью или производственного кооператива к акционерному

обществу. Утверждается, что такое присоединение возможно в тех случаях,

когда допускается преобразование акционерного общества, т.е. требуется

сначала преобразовать общество с ограниченной ответственностью в

акционерное общество, а затем присоединить возникшее в ходе преобразование

к существующему акционерному обществу с целью его укрупнения.

В работе обращается внимание на сложившуюся судебную практику по

вопросам реорганизации акционерных обществ, которая, по мнению автора, не

способствует устранению издержек и рисков аннулированных в процессе

реорганизации акционерных обществ с целью их укрупнения. Так,

анализируется Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда от 18

ноября 2003 года № 19 «О некоторых вопросах применения федерального

закона «Об акционерных обществах», где отмечается, что положение Закона об

АО, определяющих порядок их реорганизации путем слияния, присоединения,

разделения или выделения (статьи 16-19) не предусматривают возможность

проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с

юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с

обществами с ограниченной ответственностью). При этом подчеркивается, что

слияние или присоединение двух или нескольких акционерных обществ может

осуществляться в целях создания более крупного общества, а разделение

5 Российская газета. № 127. 2003.

17

(выделение) – в целях образования одного или нескольких новых акционерных

обществ.

Во второй главе «Характеристика правового механизма укрупнения

акционерных обществ в форме слияния и присоединения» состоящей из тех

параграфов, рассматривается правовая специфика отдельных форм укрупнения

акционерных обществ, определяются особенности правовой природы и

содержания договоров о слиянии или присоединении, а также анализируются

проблемные вопросы института универсального правопреемства при

укрупнении акционерных обществ.

В первом параграфе «Специфика правового регулирования

отдельных этапов укрупнения акционерных обществ» выявляется и

анализируется основная проблематика отдельных этапов укрупнения

акционерных обществ, а также рассматриваются особенности и содержания

передаточного акта. Так, российское законодательство не определяет, как

обосновывается в работе, правовую природу передаточного акта. По

содержанию и его функциям, этот документ нельзя отнести к документам

бухгалтерского учета, так как помимо сугубо «технической»,

инвентаризационной информации, передаточный акт содержит условия о

правах и обязанностях укрупняемого в режиме реорганизации общества.

При этом доказывается, что перечень прав и обязанностей, а также

имущества и других активов общества, подлежащего передаче при слиянии и

присоединении, который закреплен в передаточном акте, может варьироваться в

момент принятия решения об утверждении акта общим собранием акционеров

реорганизуемого общества. Такой документ принимает окончательный вид в

момент государственной регистрации укрупняемого путем слияния общества

либо при внесении изменений в учредительные документы присоединяющего

общества.

18

Диссертант указывает на отсутствие в современном законодательстве

ограничений временных рамок промежутка времени между принятием решения

о слиянии или присоединении и государственной регистрацией нового субъекта

или изменений в учредительных документах присоединяемого общества. Кроме

того подчеркивается, что вследствие непрекращающейся хозяйственной

деятельности передаточный акт может не отражать действительную сумму

активов реорганизуемого с целью укрупнения общества.

По результатам проведенного исследования предлагается дополнить

нормы акционерного законодательства о содержании передаточного акта. В

частности, необходимо, по мнению автора, законодательное определение

правовой природы передаточного акта и его отличий от других документов

бухгалтерского учета. Также целесообразно нормативно закрепить условие об

отражении в обязательном передаточном акте сведений обо всех долговых

обязательствах с подробной балансовой расшифровкой числящихся по всем

кредиторам и должникам денежных масс. Также предлагается расширить

перечень документов, на основании которых формируется передаточный акт,

так как права на имущество, содержащиеся в передаточном акте могут не всегда

совпадать с активами общества, зафиксированными в бухгалтерском балансе

общества - документе, на основании данных которого составляется

передаточный акт.

Правовые отношения, складывающиеся в процессе конвертации акций

при реорганизации, свидетельствуют о наличии, как показано в работе,

существенных проблем в правовом регулировании функционирования этого

важного правового института укрупнения акционерных обществ. Необходима,

по мнению автора, выработка и закрепление в законодательстве четкого

понятия термина конвертация, а также его правовой природы. В контексте этого

обосновывается важность закрепления способов преодоления образования

19

дробных акций при расчете коэффициента конвертации на уровне федерального

закона.

Во втором параграфе «Проблемные вопросы договоров о слиянии или

присоединении акционерных обществ в процессе их укрупнения»

раскрывается правовая природа данного договорного обязательства. На

основании проведенного анализа доказывается, что договоры о слиянии или

присоединении имеют особую правовую природу, отличную от других

предпринимательских договоров. Так, эти договоры не могут быть отнесены к

договорам о совместной деятельности (простого товарищества). Их следует

рассматривать как особый вид договоров, заключаемый только между

юридическими лицами и имеющий организационный характер,

обеспечивающий процесс универсального правопреемства при слиянии и

присоединении, в том числе акционерных обществ при их укрупнении.

В работе обосновывается необходимость внесения в Закон об АО

поправок, касающихся правового регулирования порядка заключения,

исполнения договора о слиянии или присоединении с определением оснований

его расторжения. В частности, предлагается упорядочить правовой механизм

подписания договора о реорганизации и одобрения его общим собранием

акционеров. Особое внимание, по мнению диссертанта, стоит уделить правам и

обязанностям сторон договора о слиянии или присоединении акционерных

обществ, а также его существенным условиям. Целесообразно предусмотреть

необходимость в договоре о слиянии или присоединении условие, обязывающее

общество до начала процесса конвертации акций передать реестры акционеров

реорганизуемых обществ одному реестродержателю. Это условие, как

представляется, существенно упростит и ускорит процесс конвертации акций.

Реорганизационный договор, заключаемый при укрупнении общества

также должен содержать санкции за невозможность проведения реорганизации.

Как отмечено в работе, предпосылкой к этому может стать неодобрение

20

договора о слиянии или присоединении или отсутствие решения о самой

реорганизации общим собранием акционеров одного из реорганизуемых

обществ. При этом с учетом правоприменительной практики рассмотрены

случаи, когда расходы уже были в связи с решением данной задачи

произведены, как и действия, предшествующие процедуре реорганизации

(подготовка, созыв и проведение общего собрания акционеров, инвентаризация

имущества) со стороны другого субъекта реорганизации также выполнены.

Включение указанных условий в реорганизационный договор, как

представляется, будет способствовать устранению многих проблем и

неопределенностей в процессе укрупнения, сопровождаемого слиянием или

присоединением акционерных обществ.

В третьем параграфе «Особенности правопреемства в процессе

укрупнения акционерных обществ в режиме реорганизации» признается,

что институт правопреемства является неотъемлемым свойством процесса

реорганизации юридических лиц, его конструктивным признаком, имеющим

важное значение в урегулировании отношений по переходу прав и обязанностей

от одного субъекта реорганизации другому. При этом правопреемство

рассматривается в качестве обусловленного законом институтом, с учетом

особенностей процесса реорганизации корпоративного юридического лица с

фиксированием конкретных его нюансов в соответствующем договоре,

заключаемого между акционерными обществами – участниками процесса

укрупнения таких субъектов предпринимательства.

В работе в увязке с предметом исследования анализируется два вида

традиционных правопреемства: универсальное и сингулярное. Утверждается,

что при укрупнении акционерных обществ в режиме указанных форм

реорганизации универсальное правопреемство может быть как полным, так и

частичным. С позиции диссертанта представляет интерес сопоставление

полного универсального правопреемства, когда как единое целое передаются

21

все права и обязанности отдельного субъекта права единственному

правопреемнику, тогда как при частичном универсальном правопреемстве

правопреемнику передается только часть прав и обязанностей, как правило

связанных между собой (это может быть, например, предприятие как объект

права со всеми относящимися к нему правами и обязанностями).

При этом, как подчеркивается в работе, корпоративное правопреемство

является тем критерием, который позволяет отграничить реорганизацию от

иных случаев универсального правопреемства, в том числе таких, как сделки с

имущественным комплексом. Утверждается, что с целью укрупнения

акционерного общества использование форм реорганизации предусматривает

правопреемство как во внешних, так и во внутренних правоотношениях. Сделка

с имущественным комплексом обществ порождает правопреемство только в

отношении прав и обязанностей, находящихся в составе имущественного

комплекса (внутренних правоотношениях).

По результатам исследования предлагается внесение ряда изменений в

законодательство, которые уточнили бы перечень передаваемых акционерными

обществами прав и обязанностей при правопреемстве, а также привели бы в

соответствие правовые нормы и сложившуюся практику правопреемства при

слиянии или присоединении акционерных обществ. В связи с этим

рассматривается вопрос о точности определения момента правопреемства, так

как для кредитора и партнеров такого корпоративного субъекта важное

значение имеет в какой момент переходят права и обязанности к

правопреемнику.

На основании проведенного исследования с учетом выявленной логики

соответствующего законодательства делается вывод о моменте правопреемства,

который увязывается в случаях слияния с моментом государственной

регистрацией вновь возникшего акционерного общества или вносимых

изменений в Единый государственный реестр юридических лиц.

22

В третьей главе «Защита прав и интересов кредиторов и акционеров в

процессе укрупнения акционерных обществ», состоящей из двух параграфов,

определяются основы и принципы механизмов защиты имущественных

интересов заинтересованных лиц при укрупнении акционерных обществ –

кредиторов и акционеров.

В первом параграфе «Защита прав и интересов кредиторов в процессе

укрупнения акционерных обществ» определяется понятие «кредитор» в

контексте отношений, возникающих в процессе укрупнения акционерных

обществ. Так, кредитором укрупняемого общества с использованием таких

форм реорганизации как слияние и присоединение может быть контрагент по

сделке, лицо по обязательствам из деликтов, публично правовые образования.

Кредиторами также могут являться работники реорганизуемого акционерного

общества и другого вида юридического лица при наличии задолженности по

заработной плате.

В этом параграфе рассматриваются четыре способа защиты прав и

интересов кредиторов акционерных обществ, участвующих в процессе

укрупнения, а именно: уведомление кредиторов о принятом решении о

реорганизации общества; право кредитора требовать досрочного исполнения

обязательств реорганизуемым обществом, то есть должником; предоставление

кредиторам обеспечения исполнения обязательств реорганизуемого общества;

установление солидарной ответственности по обязательствам реорганизуемого

общества.

В работе доказываются выявленные недостатки действующего порядка

уведомления кредиторов через средства массовой информации. Так, кредиторам

для получения информации об этом необходимо регулярно заказывать выписки

из Единого государственного реестра юридических лиц или получать сведения

из указанного реестра в электронном виде, что является весьма

обременительной и затратной процедурой. В случае публикации в «Вестнике

23

государственной регистрации» кредитору приходится выслеживать

соответствующую информацию о реорганизации общества в указанном

печатном издании, кроме того в законе не определен срок, в течение которого

общество должно осуществить первое опубликование уведомления. Такой

порядок, как доказывается, нуждается в законодательном пересмотре в сторону

упрощения механизма информирования об исследуемой процедуре, тем самым

делая его менее затратным, а информацию более доступной для широкого круга

лиц.

Также автором обосновывается позиция, согласно которой, подавая

заявление о государственной регистрации до истечения 30 дней с даты

опубликования сообщения о реорганизации, заявитель нарушает установленный

законом срок для представления кредиторами письменных требований о

досрочном прекращении или выставлении требований перед реорганизуемым

юридическим лицом о досрочном исполнении им долговых обязательств и

возмещения убытков. Для устранения подобных ситуаций доказывается

целесообразность внесение в Закон об АО соответствующих изменений.

Во втором параграфе «Защита прав и интересов акционеров в

процессе укрупнения акционерных обществ» анализируются особенности

правового механизма защиты прав акционеров, а именно: наделение

полномочием принятия решения о реорганизации акционерного общества в

форме слияния или присоединения общего собрания акционеров;

информационная доступность для акционера в отношении всех сведений,

касающихся процесса слияния или присоединения, а также всех обществ,

участвующих в реорганизации; право акционера требовать от общества выкупа

акций при принятии решения о реорганизации; выработка определенных

требований к процессу реорганизации и содержанию соответствующих

документов; применение к процессу реорганизации порядка одобрения крупных

сделок; право акционера на судебную защиту своих прав.

24

В работе предметом специального рассмотрения являются случаи, при

которых на совершаемые обществом сделки в процессе укрупнения в режиме

реорганизации распространяется порядок одобрения крупных сделок. В связи с

этим, как считает автор, остается открытым вопрос о возможности

рассматривать отчуждение имущества реорганизуемых обществ в форме

слияния или присоединения в качестве крупной сделки. При этом диссертант

указывает на недопустимость применения к договорам о слиянии или

присоединении правил об одобрении крупной сделки по причине отсутствия

возможности определения размера сделки, поскольку сама цель

реорганизационного договора отличается от той категории сделок, к которым

можно применить порядок одобрения крупных сделок.

Также анализируется порядок голосования каждой категории акционеров

по вопросу о реорганизации общества с выводами о том, что принятие решения

о реорганизации общества в форме заочного голосования является

нецелесообразным. На основании проведенного исследования утверждается,

что акционер, чьи права и законные интересы были нарушены в следствии

принятия решения о реорганизации в любой форме, действующее

законодательство хотя и предоставляет полномочия по оспариванию актов и

действий органов управления акционерного общества, но этот механизм по

оспариванию не всегда эффективен, поскольку необходимо проходить все

этапы обжалования от решения общего собрания акционеров, совета

директоров, до исполнительных органов акционерного общества.

25

Основные положения диссертационного исследования изложены в

следующих публикациях автора:

Научные статьи в изданиях, рекомендованных ВАК Минобразования и

науки РФ:

1. Кулешов А.В. Правовые проблемы соотношения полномочий органов

управления акционерного общества // Государство и право. 2010. № 7. –

0,8 п.л.

2. Кулешов А.В. Специфика реорганизационного договора как правовой

формы укрупнения акционерных обществ // Труды Института государства

и права Российской академии наук. Сборник научных трудов аспирантов

Института государства и права РАН. 2010. № 5. – 0,8 п.л.

3. Кулешов А.В. Защита прав и интересов кредиторов в процессе

укрупнения акционерного общества // Законодательство и экономика.

2010. № 10. – 0,8 п.л.