Участие адвоката-защитника на стадии предварительного расследования

Короткий опис

Год:

1998

Автор научной работы:

Насонова, Ирина Александровна

Ученая cтепень:

кандидат юридических наук

Место защиты диссертации:

Волгоград

Код cпециальности ВАК:

12.00.09

Специальность:

Уголовный процесс; криминалистика; теория оперативно-розыскной деятельности

Количество cтраниц:

246

Оглавление диссертациикандидат юридических наук Насонова, Ирина Александровна

ВВЕДЕНИЕ
ГЛАВА 1. Сущность и средства защиты настадиипредварительного расследования
§ 1. Право на защиту и его обеспечение на стадиипредварительногорасследования.
§ 2. Средства защиты на предварительномрасследовании.
ГЛАВА 2. Правовые, нравственные проблемы положенияадвоката-защитникана предварительном расследовании. Его взаимоотношения собвиняемым.
§ 1.Процессуальныеправа и обязанности адвоката-защитника.
§ 2. Адвокат-защитник,обвиняемый. Их взаимоотношения.
ГЛАВА 3.Участиеадвоката-защитника в собирании доказательствследователем.
§ 1. Участие адвоката-защитника в некоторыхследственныхдействиях.
§ 2. Представлениедоказательствадвокатом-защитником.

Введение диссертации (часть автореферата)На тему "Участие адвоката-защитника на стадии предварительного расследования"

Актуальность темы исследования. Российское государство переживает значительные преобразования в общественно-политической и экономической сферах. Преобразования коснулисьправоохранительнойсистемы, судоустройства и судопроизводства, как сфер, наиболее существенно затрагивающие интересы личности. Объективной необходимостью сталасудебнаяреформа, одной из задач которой является превращениеюстициииз карательной в правоохранительную, преобразование уголовного процесса изобвинительногов состязательный. Важной задачейсудебнойреформы является защита прав исвободчеловека1 . Требуется такая организациясудопроизводствана всех его этапах и во всех органах, которая полностью исключила бы возможностьосужденияневиновных и обеспечила справедливоенаказаниелиц, совершивших преступление. Этим объясняется возросшее внимание к деятельности адвоката-защитника на стадии предварительногорасследования. Именно здесь формируется, как правило, первоначальноеобвинение, появляется обвиняемый, чьи права изаконныеинтересы призван защищать адвокат. В этих целях закон предоставляет ему определенные средства защиты, использовать которые он должен как можно эффективнее.
Изучение практики участиязащитниковна стадии предварительного расследования показывает, что активность их и роль на этой стадии с каждым годом повышается. Вместе с тем, анализ ее приводит к выводу, что зачастую деятельностьзащитникана стадии предварительного расследования не соответствует и потребностям практики, и возможностям, установленным законом для данной стадии процесса. Это требует исследования способов повышения активности защитника на стадии предварительного расследования и эффективности его участия. В целях успешного решения указанной задачи необходим анализ правового положения защитника на стадии предварительного расследования по действующему законодательству. Нуждаются в теоретическом осмыслении существенные изменения и дополнения в законодательстве, непосредственно или опосредованно касающиеся участия защитника на стадии предварительного расследования.
Нельзя сказать, что тема участия адвоката-защитника на стадии предварительного расследования в теории уголовного процесса не исследована. Ей посветили свои работы такие видные ученые и практики; как Я.С.Аврах,
B.Д.Адаменко, Н.А.Акинча, Н.С.Алексеев, О.Я.Баев, Р.С.Белкин, А.Д.Бойков, Т.В.Варфоломеева, З.З.Зинатуллин, Я.С.Киселев, А.С.Кобликов, Л.Д.Кокорев, А.М.Ларин, И.А.Либус, З.В.Макарова, И.Д.Перлов, И.Л.Петрухин, Н.Н.Полянский, В.М.Савицкий, Г.П.Саркисянц, Ю.И.Стецовский, М.С. Строго-вич, Ф.Н.Фаткуллин, И.Я.Фойницкий, А.Л.Цыпкин, В.С.Шадрин, Г.М.Шафир,
C.А.Шейфер, П.С.Элькинд и др. Ими исследованы самые различные аспекты осуществления защиты по уголовнымделам.
Тем не менее, по некоторым проблемам высказывались различные суждения о задачах адвоката-защитника, огарантияхреализации права на защиту, средствах защиты, о разрешении противоречий между адвокатом-защитником и егоподзащитным, о правовом положении адвоката-защитника на стадии предварительного расследования, расширении участия адвоката-защитника на стадии предварительного расследования, участии адвоката-защитника вследственныхдействиях и др.
Среди проблем участия адвоката-защитника на стадии предварительного расследования особое место занимает проблема представления исобираниядоказательств защитником на стадии предварительного расследования.
Между тем, эти вопросы не получили должной правовойрегламентациив действующем уголовно-процессуальном законодательстве. Так, законом не предусмотрены средства реализации права представлятьдоказательствазащитником, порядок представления доказательств,процессуальноеоформление этого
1 См. Концепция судебной реформы в Российской Федерации / Сост. С.А. Па-шин. -М.; 1992. -С.25. действия, виддоказательств, которые вправе представлять защитник, средства, пути получения доказательств. А право защитника собирать доказательства, законом вообще не предусмотрено. Ни один из проектов новогоУПКРоссийской Федерации нельзя считать окончательным вариантом, в том числе, в части участия адвоката-защитника на стадии предварительного расследования. В каждом из них имеются и верные, и спорные положения. В работе делается попытка интегрировать все ценное и лучшее из имеющегося в проектах, не отказываясь при этом от рационального и полезного в действующем уголовно-процессуальном законодательстве.
Таким образом, актуальность темы диссертации обусловлена необходимостью выработки рекомендаций по совершенствованию уголовно-процессуального законодательства и практики его применения в аспекте участияадвоката- защитника на стадии предварительного расследования.
Цель диссертационного исследования заключается в рассмотрении теоретических и практических проблем участия защитника на стадии предварительного расследования, анализе соответствующейзаконодательнойбазы и разработке предложений по ее совершенствованию, а также по улучшению деятельности адвоката-защитника на стадии предварительного расследования. В диссертации исследуется данная проблема применительно лишь кзащитнику, в качестве которого выступаетадвокат.
Цель исследования предопределила постановку и решение следующих задач:
- выявить закономерности, характеризующие защиту и ее роль на стадии предварительного расследования;
- раскрыть содержание права на защиту, роль защиты на стадии предварительного расследования и показать обеспечение права на защиту на стадии предварительного расследования;
- определить правовые, нравственные проблемы положения адвоката-защитника на стадии предварительного расследования;
- исследоватьпроцессуальныеправа и обязанности адвоката-защитника на стадии предварительного расследования;
-исследовать взаимоотношения адвоката-защитника собвиняемым, со следователем;
- показать особенности участия адвоката-защитника в процесседоказыванияна стадии предварительного расследования;
- показать особенности представления доказательств адвокатом-защитни-ком на стадии предварительного расследования;
- выявить проблемы собирания доказательств непосредственно адвокатом-защитником на стадии предварительного расследования и обозначить пути их разрешения;
- проанализировать особенности участия адвоката-защитника в некоторых следственных действиях; внести предложения по совершенствованию норм уголовно-процессуального законодательства, регулирующих участие адвоката-защитника на стадии предварительного расследования.
Методологическую основу исследования составили диалектический метод научного познания, а также частные научные методы: системно-структурный, исторический, логический, сравнительно-правовой, конкретно-социологический, метод статистического анализа. При подготовке работы автор руководствовался концептуальными положениями общей теории права, использовал специальную литературу по уголовному процессу, психологии, этике.
Правовой базой диссертации является:КонституцияРоссийской Федерации, современное и ранее действовавшее уголовное и уголовно-процессуальное законодательство РФ и зарубежное законодательство. Проанализированы "Концепция судебной реформы вРСФСР", проекты Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, Закона обадвокатуреРоссийской Федерации, разъяснения законодательства, содержащиеся впостановленияхПленума Верховного Суда СССР иПленумаВерховного Суда Российской Федерации.
Эмпирическую базу исследования составили данные, полученные в результате обобщения 270 уголовных дел, рассмотренных судами Воронежской, Волгоградской, Курской областей по первойинстанциив 1997 г. и в 1998г. Выводы и предложения, содержащиеся в работе, основываются и на результатах опроса при помощи специально разработанной анкеты 9прокуроров, 16судей и 42 адвокатов, 8следователейпрокуратуры, 22 следователей ОВД, 15оперуполномоченныхБЭП,20 дознавателей, работающих в разных регионах страны. Кроме того, исследовались опубликованные материалыследственной, судебной и адвокатской практики и личный опыт работы автора в качестве профессионального защитника по уголовным делам.
Научная новизна исследования состоит в том, что в диссертации в систематизированном виде исследуются проблемы участия защитника на стадии предварительного расследования с учетом новых идей, заложенных в Концепции судебной реформы в Российской Федерации, в проектах Уголовно-процессуальногокодексаРФ и Закона об адвокатуре; обосновываются новые теоретические положения, предложения по совершенствованию норм уголовно -процессуальногозакона и практики их применения.
На защиту выносятся следующие положения:
Авторская трактовка определения " защиты" на стадии предварительного расследования, согласно которой:
• Защита на стадии предварительного расследования - это обусловленная наличиемобвинения, основанная на знании адвокатом-защитником норм права, особенностей их применения по конкретным категориям дел, а также основанная на профессиональном опыте адвоката-защитника и его деловых способностях, система непротиворечащих закону, разнообразных, не сводимых к одному из видов, свободно выбираемых и творчески применяемыхзащитникомна протяжении всего предварительного расследования средств, приемов, возможностей, действий, связанных с деятельностью пооспариваниюлибо опровержению подозрения или обвинения и выяснению обстоятельств, оправдывающихобвиняемогоили подозреваемого, или смягчающих их ответственность либо освобождающих их от таковой, по охране личных иимущественныхправ и законных интересовподозреваемогоили обвиняемого, а также по устранению или смягчению ограничений, порождаемыхпринудительнымимерами уголовного и уголовно - процессуального характера.
• Личная защита обвиняемого, подозреваемого первична по отношению к защите при помощи защитника. Второй вид защиты не может существовать самостоятельно, обособленно от первого вида.
• Право на защиту на стадии предварительного расследования - это комплекс всех предоставленных закономобвиняемому, подозреваемому процессуальных прав, реализация которых позволила бы им самим эффективно защищаться, пользоваться помощью защитника и широкий круг прав самого защитника, позволяющих ему активно бороться за права и законные интересыподзащитного.
Для того, чтобы право на защиту не превратилось вфикцию, необходимо его надлежащее обеспечение, егогарантированностъ. Среди гарантий права обвиняемого, подозреваемого на защиту можно выделить идеологические и юридическиегарантии, разновидностью которых являются процессуальные гарантии.
• В целях совершенствования механизма реализации права на защиту, а также для обеспечения обвиняемому возможности воспользоваться своими правами необходимо, чтобы:
1) все права, наряду собязанностями, а также прямые запреты в отношении него были изложены в единой уголовно-процессуальной норме;
2) в законе было предусмотрено определение содержаниязаконныхинтересов обвиняемого, подозреваемого;
3) в законе была предусмотренаобязанностьследователя разъяснять обвиняемому право иметь защитника еще допредъявленияобвинения и оформлять эторазъяснениеспециальным протоколом.
• Кзаконныминтересам обвиняемого относятся:
1) заинтересованность обвиняемого в том, чтобы не быть привлеченным к уголовной ответственности иосужденнымпри отсутствии вины всовершенииуголовного преступления;
2) заинтересованность обвиняемого в том, чтобы не быть привлеченным к уголовной ответственности и осужденным по закону о болеетяжкомпреступлении, чем то, которое он в действительностисовершил;
3)обвиняемыйстремится не быть подвергнутым несправедливомунаказанию, то есть такому наказанию, которое не соответствует по своей строгости ни тяжестипреступления, ни степени общественной опасности его личности;
4) заинтересованность обвиняемого в том, чтобы он не был ущемлен в праве на защиту.
• Роль адвоката-защитника на стадии предварительного расследования выражается в следующих стоящих перед ним задачах:
1) содействии, соблюдении и укреплениизаконностии осуществлении правосудия путем выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого илисмягчающихего ответственность;
2) выявлении причин и условий, способствующихсовершениюпреступления с точки зрения защиты и принятии мер к их устранению;
3) выяснении данных, положительно характеризующих личность обвиняемого.
• Необходимо расширить процессуальные гарантии реализации права на ознакомление защитника с материалами дела, предоставить возможность защитнику знакомиться со всеми материалами дела с момента предъявления обвинения по деламнесовершеннолетних, немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу своих физических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту.
• В целях наиболее эффективного использования адвокатом-защитником такого средства защиты как свидание со своим подзащитным необходимо предусмотреть в законе право защитника подозреваемого, обвиняемого сразу после допуска к участию вделепотребовать свидание с подзащитным до егодопроса.
• Необходимо расширить участие защитника на стадии предварительного расследования, предоставить возможность пользоваться услугами адвоката-защитника всемподозреваемымнезависимо от избранной в отношении их мерыпресечения.
• Необходимо расширить понятие «подозреваемый», кем следовало бы признавать не только задержанное лицо, или лицо, к которому была применена мера пресечения до предъявления обвинения, но и лиц, в отношении которых собраны доказательства, дающие основание подозревать их в совершении преступления.
• Приарестахявка защитника должна быть обеспечена к моментудоставленияарестованного к лицу, производящемудознаниеследователю для объявления постановления обизбраниимеры пресечения.
• Для решения вопроса о принятии или непринятии защитыадвокатомнеобходимо предоставить ему возможность встречи с обвиняемым, в ходе которой адвокат может выяснить обстоятельства, препятствующиеадвокатуучаствовать в данном деле.
• Необходимо внести в УПК новую главу "Участие защитника в стадии предварительного расследования", в которой содержались бы нормы, регламентирующие право обвиняемого иметь защитника; порядок и срок приглашения защитника; требования о том, кто может быть защитником на предварительном следствии; права иобязанностикак защитника так иследователяв связи со вступлением в дело адвоката; процессуальное оформление вступления в дело защитника.
• Необходимо предусмотреть в законе право защитника собирать доказательства следующими способами: опросом частных лиц; при помощи запроса мнениясведущеголица (специалиста) в случаях, когда необходимы специальные познания в науке, технике, искусстве или ремесле, обнаружением предметов, которые могут использоваться в качестве вещественных доказательств; запросом справок, характеристик и иных документов из различных учреждений, организаций предприятий; получением информации от частных детективов или частныхдетективныхпредприятий.
• Предусмотретьнедопустимостьотказа в принятии и приобщении кделудоказательств, предоставленных участниками процесса.
• Необходимо регламентировать порядок принятия доказательств, в соответствии с которым участник процесса, предоставившие предметы или документы лицу, производящемурасследование, или прокурору, обязан сообщить, когда и при каких обстоятельствах предметы или документы оказались в его распоряжении, а также свое мнение одоказательственномзначении указанных объектов по делу. Для уточнения сообщения лица, предоставившегодоказательство, следователь вправе задать ему вопросы. Принятие доказательств производится в присутствии понятых, в необходимых случаях приглашается соответствующий специалист.
• Нельзя частных лиц, в том числе адвокатов-защитников, наделять возможностью проведения "частных следственных действий", поскольку они сопряжены спринуждением. Нельзя неоправданно расширять сферупринуждения, тем самым нарушать законные права и интересыграждан.
Негативными последствиями "параллельного следствия" является:
1) оно может затруднить установление истины по делу;
2) оно может поставить под сомнение саму объективность полученной защитником информации, которая собрана в пользу подзащитного.
• В целях усилениягарантийправ обвиняемого на защиту предлагается изменить действующую редакцию ч.1 ст. 150 УПКРСФСР1 на следующую: "Следовательпосле предъявления обвинения можетдопроситьобвиняемого немедленно лишь с его согласия". Необходимо ст. 150 УПК дополнить нормой обязательного участия защитника в случаях допросанесовершеннолетнегообвиняемого, обвиняемого, который в силу физических или психических недостатков не может сам осуществлять права на защиту, или не владеющего языком, на котором ведется производства по делу, а также приобвинениилица в преступлении, за которое может быть назначенолишениесвободы на срок свыше десяти лет".
• На наш взгляд, необходимозакрепитьв законе право консультационной помощи защитнику от экспертных и научных учреждений.
• Следует предоставить право участвовать в назначении и производствеэкспертизывсем подозреваемым и ихзащитникам, независимо от вида назначаемой экспертизы.
• В целях переориентации сложившейся психологии следователей, лиц, производящих дознание, прокуроров, явно недооценивающих роль защитника и рассматривающих его как помеху врасследованиипреступления насущной проблемой является совершенствование комплекса мер по улучшению системы переподготовки указанных специалистов в юридических высших и средних учебных заведениях страны.
Научное и практическое значение результатов исследования состоит в том, что содержащиеся в диссертации выводы и рекомендации могут быть использованы в дальнейших теоретических разработках проблем участия адвоката -защитника на стадии предварительного расследования, вправотворческойи правоприменительной деятельности, а теоретические положения диссертации могут быть использованы при комментировании действующего Уголовно-процессуального законодательства для преподавания соответствующих разделов курса "Уголовный процесс России" и спецкурсов, посвященныхадвокатскойдеятельности.
Апробация результатов исследования. Основные положения, выводы и рекомендации, содержащиеся в диссертации, были доложены и обсуждены на кафедре уголовного процесса Волгоградского юридического институтаМВДРФ,
1 В дальнейшем- УПК. а также на научных конференциях, проводимых в Воронежской высшей школымилициии в Воронежском государственном университете. Отдельные положения, выводы и положения опубликованы в трех научныхстатьях. Результаты исследования внедрены в учебный процесс Воронежской высшей школы МВД России.
Структура работы обусловлена целью исследования и вытекающими из нее задачами. Работа состоит из введения, трех глав, заключения, списка использованной литературы. К диссертации приложены программа обобщения практики участия адвоката-защитника на стадии предварительного расследования, а также программа изучения мнения практических работников по указанной проблеме.

Список літератури

Заключение диссертациипо теме "Уголовный процесс; криминалистика; теория оперативно-розыскной деятельности", Насонова, Ирина Александровна

ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Осуществляя исследование проблем участия адвоката-защитника на стадии предварительногорасследования, автор проанализировал в этом аспекте правовую теорию, законодательство и практику применения. Данное диссертационное исследование не претендует на полное и исчерпывающее освещение поставленной проблемы. За его рамками сознательно оставлен ряд как теоретических, так и практических вопросов. Работа содержит ряд конкретных предложений, которые в обобщенном виде и в кратком изложении можно свести к следующему.
1. Защита характеризуется следующими закономерностями:
1.1. Защита обусловлена наличиемобвинения, возложенного на органы предварительного расследования, и направлена только против выдвинутого обвинения.
1.2.Урегулированностьзащиты уголовно-процессуальным законодательством.
1.3. Защита - сложный процесс поведения адвоката-защитника,подозреваемого, обвиняемого.
1.4. Защита - не простая совокупность действий, а довольно определенная система (средств, приемов, возможностей,доказательств, действий), которая не может быть сведена к какому-нибудь одному направлению.
1.5. В самом общем виде защиту по уголовномуделуможно обозначить как работу: а) над выдвинутымобвинениемили подозрением; б) над фактическими данными, характеризующими личностьобвиняемогоили подозреваемого.
1.6. Защита - творческая деятельность, предполагающаясвободув выборе направлений защиты, в использовании разнообразных приемов защиты, непро-тиворечащих закону.
1.7. Защита возможна по каждому уголовному делу, в каждом из них можно найти отправныезащитительныемоменты.
1.8. Базой защиты является: а) детальное знаниеадвокатомнорм материального и процессуального права, особенностей применения их конкретными органами по отдельным категориям дел; б) материалы данного уголовного дела, от знания которого узащитникаскладывается его внутреннее убеждение; в) профессиональный опыт адвоката-защитника и его деловые способности.
1.9. Целями защиты являются: а) построение своей позиции; б) побуждение представителяправоохранительногооргана выполнять, наряду собвинительной, также и «охранно-правовые» функции, гарантирующие действия в отношении обвиняемого.
1.10. Защита в уголовном процессе направлена на опровержение подозрения или обвинения либо на выяснение обстоятельств, оправдывающих обвиняемого илисмягчающихего ответственность, или освобождающих его от ответственности, на охрану личных иимущественныхправ и законных интересов подозреваемого, обвиняемого, а также на устранение или смягчение ограничений, порождаемыхпринудительнымимерами уголовного и уголовно-процессуального характера.
2. Защита выражается в следующих формах:
2.1. Личная защита обвиняемого -процессуальнаядеятельность обвиняемого, совокупность процессуальных действий,совершаякоторые, обвиняемый осуществляет своипроцессуальныеправа. Реализуется всегда.
2.2. Защита при помощи адвоката-защитника. Реализация обусловленаволеизъявлениемобвиняемого, подозреваемого.
Второй вид защиты существует параллельно с первым видом защиты, не может существовать самостоятельно, обособлено от первого вида, существует постольку, поскольку существует первый вид. А первый вид существует вне зависимости от второго вида.
3. Задачамиадвоката- защитника на предварительном следствии являются.
3.1. Содействие соблюдению и укреплению, изаконности, и осуществлению правосудия путем выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность.
3.2. Выяснение причин и условий, способствовавшихсовершениюпреступления с точки зрения защиты, и принятие мер к их устранению.
3.3. Выяснение данных, положительно характеризующих личность обвиняемого.
Личная защита обвиняемого, подозреваемого первична по отношению к защите при помощи защитника. Второй вид защиты не может существовать самостоятельно, обособленно от первого вида.
4. Право на защиту на стадии предварительного расследования - это комплекс всех предоставленных закономобвиняемому, подозреваемому процессуальных прав, реализация которых позволила бы ему самому эффективно защищаться, пользоваться помощью защитника и широкий круг прав самого защитника, позволяющих ему активно бороться за права изаконныеинтересы подзащитного, обязанность органовдознания, следователей, прокуроров, судей содействовать защитеподозреваемых, обвиняемых.
Для того чтобы право на защиту не превратилось вфикцию, необходимо его надлежащее обеспечение, егогарантированность. Среди гарантий права обвиняемого, подозреваемого на защиту можно выделить идеологические и юридическиегарантии, разновидностью которых являются процессуальные гарантии.
5. В целях совершенствования механизма реализации права на защиту, а также для обеспечения обвиняемому возможности воспользоваться своими правами необходимо, чтобы: а) все права, наряду собязанностями, а также прямые запреты в отношении него были изложены в одной уголовно-процессуальной норме; б) в законе было предусмотрено определение содержаниязаконныхинтересов обвиняемого, подозреваемого; в) в законе была предусмотренаобязанностьследователя разъяснять обвиняемому право иметь защитника еще допредъявленияобвинения и оформлять эторазъяснениеспециальным протоколом.
6. Кзаконныминтересам обвиняемого относятся: а) заинтересованность обвиняемого в том, чтобы не быть привлеченным к уголовной ответственности иосужденнымпри отсутствии вины всовершенииуголовного преступления; б) заинтересованность обвиняемого в том, чтобы не быть привлеченным к уголовной ответственности и осужденным по закону о болеетяжкомпреступлении, чем то, которое он в действительностисовершил; в) обвиняемый стремится не быть подвергнутым несправедливомунаказанию, то есть такому наказанию, которое не соответствует по своей строгости ни тяжестипреступления, ни степени общественной опасности его личности; г) заинтересованность обвиняемого в том, чтобы он не был ущемлен в праве на защиту.
7. Средства защиты - это профессиональные приемы, способы деятельности субъектов защиты по опровержению подозрения или обвинения, либо по выяснению обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность или освобождающих его от ответственности, по охране личных и имущественных прав и законных интересов подозреваемого, обвиняемого, а также по устранению или смягчению ограничений, порождаемых принудительными мерами уголовного и уголовно-процессуального характера.
8. Участие вследственныхдействиях - не обязанность, а право, котороеадвокатиспользует в интересах своегоподзащитного. Случаи, когда адвокату следует воспользоваться правом участия в следственных действиях: а) есть основания сомневаться в том, чтоподзащитныйпри проведении следственного действия сможет самостоятельно защищать свои законные интересы; б) при проведении конкретногоследственногодействия обвиняемому необходима юридическая помощь квалифицированногоюриста; в) есть основания опасаться влияния другого обвиняемого,свидетеля, потерпевшего и других присутствующих при проведении следственного действия лиц, которое может повлечь ухудшение положения подзащитного в процессе.
9. Участие адвоката в следственных действиях нецелесообразно в следующих случаях: а) когда участие защитника будет подтверждать объективность полученной в результате действия информации; б) когда участие защитника может затруднитьподзащитномувозможность в дальнейшем, если он того пожелает, изменить позицию, которую он предполагает занять при производстве данного действия; в) если такое участие затруднит возможность для защитника в дальнейшем критически оценивать (с позиции соответствия закону икриминалистическимрекомендациям) ход и результаты данного следственного действия и поставит под сомнение, тем самым, ихдоказательственноезначение в случае нарушений закона и ошибок, которые возможно допустит в процессе действияследователь.
Окончательное решение вопроса об участии защитника вследственномдействии принадлежит не адвокату, а подзащитному. Поэтому, если адвокат считает нецелесообразным свое участие в следственном действии, а подзащитный настаивает на таком участии, тозащитникобязан принять в нем участие. Противное явилось бы отказом защитника от защиты, что недопустимо.
10. ВУПКпока не решен вопрос о возможности применения адвокатом технических средств при производстве следственного действия. Необходимо представитьзащитникуправо своими силами применить при производстве следственного действиязвукозаписи.
11. Необходимо незамедлительное реагирование адвоката на уголовно-процессуальные нарушения, допущенныеследователем, а также на применение имнедозволенныхтактических приемов. Адвокату следует настаивать на внесении в протокол письменных замечаний, вызванных применением недозволенных тактических приемов.
12. Необходимо заявлять толькоходатайства, в полезном для защиты эффекте которых адвокат не сомневается. Необходимо предусмотреть в законезаявлениетолько письменных ходатайств, установить срок рассмотрения ходатайства следователем, срок и порядок сообщенияадвокатуи обвиняемому о результатах рассмотрения ихходатайств. Нельзя допускать направления дела в суд до разрешенияпрокуроромжалобы на постановление об отказе в удовлетворении ходатайств.
Заявление адвокатом ходатайств вопреки желанию обвиняемого, подозреваемого должно осуществляться в крайне редких случаях и не может быть общим правилом.
13. В целях наиболее эффективного использования адвокатом-защитником такого средства защиты как свидание со своимподзащитнымнеобходимо предусмотреть в законе право защитника подозреваемого, обвиняемого сразу после допуска к участию вделепотребовать свидание с подзащитным до егодопроса.
Инициатива о предоставлении свидания может исходить не только от защитника, но и от его клиента, содержащегося подстражей. Необходимо конкретизировать соответствующую норму, предусмотрев в УПК следующее положение: «еслиобвиняемые, подозреваемые захотят встретиться со своимзащитником, то заявление о предоставлении свидания с защитником рассматривается администрацией мест содержания под стражей и направляется защитнику не позднее трех дней с момента подачи».
14. Оптимальным вариантом явлилось бы указание сути подозрения не в протоколезадержания, а в специальном процессуальном акте, например, впостановлениио привлечении лица к участию в деле в качестве подозреваемого. Поскольку существование такогопроцессуальногоакта законом не предусмотрено, в нынешней ситуации целесообразным было бы изложение существа подозрения в протоколе задержания.
15. Недопустимдопрособвиняемого в присутствии лиц, участие которых не предусмотрено уголовно-процессуальным законом, поскольку влечет искусственное созданиесвидетелейпо уголовным делам, что является нарушением действующего законодательства, лишает обвиняемого возможности использовать допрос как средство своей защиты, не способствует получению правдивых
204 показаний, сковывает обвиняемого, оказывает на него определенное психологическое давление.
16. Поскольку показания обвиняемого являются не только средством получения информации относительно обстоятельств дела, но и средством защиты обвиняемого, подозреваемого, тообвиняемый, подозреваемый вправе отказаться отдачипоказаний, более того, наобвиняемомне лежит обязанность давать правдивые показания. В целях обеспечения прав обвиняемого на защиту предлагается изменить действующую редакцию ч. 1 ст. 150 УПК на следующую: "Следователь после предъявления обвинения можетдопроситьобвиняемого лишь с его согласия". Необходимо ст. 150 УПК дополнить нормой обязательного участия защитника в случае допросанесовершеннолетнегообвиняемого, обвиняемого, который в силу психических или физических недостатков не может сам осуществлять право на защиту, или не владеющего языком, на котором ведется производство по делу, а также приобвинениилица в преступлении, за которое может быть назначенолишениесвободы на срок свыше десяти лет.
17. Целесообразным было бызакрепитьв законе обязанность следователя специально ознакомить адвоката обвиняемого спостановлениемо назначении экспертизы.
18. Оценивая заключение эксперта, адвокат должен ответить на вопросы: а) достоверно или недостоверно заключение эксперта, а, в связи с этим, -доказаны или не доказаны фактические данные; б) какое значение для цели защиты имеют эти данные. Необходимо оценить достаточность и доброкачественность представленных эксперту материалов, сопоставить выводыэкспертизыс другими материалами дела
19. Адвокат не может обращаться в соответствующие органы для получения экспертного заключения, но это вовсе не означает, что адвокат (через юридическую консультацию) лишен права запрашивать в необходимых случаях укомпетентныхлиц или в научных учреждениях заключения по специальным вопросам. На наш взгляд, необходимо закрепить в законе право и перечень поводов консультативной помощи защитнику от экспертных и научных учреждений.
20. Если в деле имеется заключениенесудебнойэкспертизы, то нет необходимости назначатьсудебнуюэкспертизу, если несудебная экспертиза проведенакомпетентнымэкспертом, при этом были разрешены все интересующие следствие и суд вопросы и не возникло никаких препятствий процессуального характера для использования заключения в качестведоказательства(заинтересованность эксперта в исходе дела и т. п.).
Имеющиеся в деле материалы несудебной экспертизы либо других исследований, проведенных не впроцессуальнойформе, не исключают проведения по тем же вопросамсудебнойэкспертизы.
21. Следует предусмотреть право участия в назначении и производстве экспертизы всех подозреваемых и ихзащитников, независимо от вида назначаемой экспертизы.
22. Необходимо предусмотреть в УПК право защитника задавать вопросы специалисту, участвующему в проведении следственных действий. Эта возможность во многом облегчит деятельность защитника, поможет ему правильно ориентироваться в происходящих событиях.
23. Ознакомление защитника сделомна стадии предварительного расследования как средство защиты должно быть направлено на выяснение: а) обстоятельств, связанных с соблюдением уголовно-процессуальных норм прирасследовании(задержания, заключения под стражу, предъявления обвинения, соблюдения сроков следствия и т.д.); б) события преступления,виновностиобвиняемого в совершении преступления и мотивов преступления; обстоятельств, влияющих на степень и характер ответственности обвиняемого; обстоятельств, характеризующих личность обвиняемого, характер и размер ущерба,причиненнымпреступлением; в) причин и условийсовершенияпреступления, имеющих значения для защиты; г) достаточности, полноты, качественности проведенного следствия, правильности юридической оценки материалов дела, целесообразностизаявленияходатайства о проведении дополнительных следственных действий, проведении по делусудебныхэкспертиз, приобщении необходимых документов и материалов.
24. Необходимо расширить процессуальные гарантии реализации права на ознакомление защитника с материалами дела, предоставить возможность защитнику знакомиться со всеми материалами дела с момента предъявления обвинения поделамнесовершеннолетних, немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу своих физических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту.
25. Встатье201 УПК целесообразно прямо указать на то, что защитник и обвиняемыйвправераздельно ознакомиться с материалами дела. Однозначно закрепить право защитника переписать дело целиком или сделать ксерокопию.
Необходимо предусмотреть в законе обязанностьследователясоставлять опись всех документов, содержащихся в деле; после ознакомления с материалами дела опись должна быть заверена подписями обвиняемого и защитника.
26. Необходимо расширить участие защитника на стадии предварительного расследования, предоставить возможность пользоваться услугами адвоката-защитника всемподозреваемымнезависимо от избранной в отношении их мерыпресечения.
27. Необходимо расширить понятие «подозреваемый», кем следовало бы признавать не только задержанное лицо, или лицо, к которому была применена мера пресечения до предъявления обвинения, но и лиц, в отношении которых собраны доказательства, дающие основание подозревать их в совершении преступления.
Приарестах, задержаниях явка защитника должна быть обеспечена к моментудоставленияарестованного к лицу, производящемудознаниеследователю для объявления постановления обизбраниимеры пресечения.
28. Для решения вопроса о принятии или непринятии защиты адвокатом необходимо предоставить ему возможность встречи собвиняемым, в ходе которой адвокат может выяснить обстоятельства, препятствующие адвокату участвовать в данном деле.
29. Необходимо внести в УПК новую главу "Участие защитника на предварительном расследовании", в которой содержались бы нормы, регламентирующие право обвиняемого иметь защитника; порядок и срок приглашения защитника; требования о том, кто может быть защитником на предварительном следствии; права иобязанностикак защитника так и следователя в связи со вступлением в дело адвоката;процессуальноеоформление вступления в дело защитника.
30. В содержание "адвокатскойтайны" включаются: 1) сам факт обращениягражданинав юридическую консультацию за юридической помощью и мотивы, побудившие к такому обращению; 2) сведения опреступлении, его участниках, последствиях, в том числе - данные о личной жизни, сообщаемые обвиняемым илипотерпевшимзащитнику, гражданским истцом, гражданскимответчиком- представителю, если нет согласия заинтересованного лица на ихразглашениепри производстве следствия и в суде; 3) те же сведения, сообщенные родственниками обвиняемого (другого участника процесса) или лицами, с которыми адвокат беседовал до заявления ходатайства об ихдопросахв качестве свидетелей; 4) сведения о личной жизни представляемого, почерпнутые из уголовного дела при ознакомлении с ним; 5) сведения, содержащиеся в переписке между представителем и представляемым и вадвокатскихдосье.
31. "Адвокатскаятайна" не может быть сообщена ни частным лицам, ниследственными судебным органам. Что же касается коллег - другихадвокатов, то им также нельзя сообщать сведения, составляющие "адвокатскуютайну", поскольку они не связаныобязанностьюхранить ее по данному делу и могут предатьгласностинеофициально полученные сведения, не опасаясь ответственности.
32. К субъектам адвокатскойтайныотносятся: 1) адвокат в консультационный период, т. е. до заключениясоглашенияо защите или представительстве; 2) адвокат в любой из порученных емупроцессуальныхролей (защитник, представитель потерпевшего, гражданскогоистца, гражданского ответчика); 3) защитник, не являющийся адвокатом (например, представитель профсоюза, другой общественной организации); 4) представительпотерпевшего, гражданского
208 истца и гражданскогоответчика, не являющийся адвокатом; 5) членыПрезидиумаколлегии адвокатов при рассмотрении вопроса одисциплинарнойответственности адвоката, поведении адвоката в процессе (это положение необходимо предусмотреть в законе); 6) переводчик, участвовавший в беседе адвоката со своим подзащитным (это положение также необходимо предусмотреть в законе).
33. Кгарантиямадвокатской тайны можно отнести: 1) предусмотренное законом требование неразглашатьсведения, сообщенные в связи с осуществлением защиты и представительства (ст. 51 УПКРСФСР); 2) запрет допрашивать в качестве свидетеля защитника обвиняемого - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с выполнениемобязанностейзащитника (п. 1 ст. 72 УПК РСФСР) и адвоката, представителя профсоюза, другой общественной организации - об обстоятельствах, которые стали им известны в связи сисполнениемобязанностей представителя по уголовному делу (п. 3 ст. 72 УПК РСФСР); 3)запретдопрашивать в качестве свидетеля представителя по гражданскому делу, в частности такого, который ранее выступал защитником того же или иного лица по уголовному делу, об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением обязанностей представителя или защитника; 4) разрешение встреч защитника с обвиняемым наедине без ограничения их количества и продолжительности (ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР); 5) отсутствие уголовной ответственности адвоката занедоносительствоо любом преступлении, ставшем ему известным со слов обвиняемого или его родственников.
34. Представляется, что более правильным является мнение тех ученых, которые полагают, что защита считается принятой с момента допуска адвоката к участию в деле следователем.
Адвокат может не принять защиту: 1) адвокат выясняет, что может бытьдопрошенв качестве свидетеля; 2) клиент или обвиняемый ставят условием использованиенезаконныхсредств и способов защиты либо защиту явно незаконных интересов обвиняемого; 3) адвокат или его близкие являлисьпотерпевшимипо делам о преступлениях, подобных тому, котороесовершилолицо, обратившееся к адвокату, или когда близкие адвоката являются потерпевшими по уголовному делу пообвинениютакого лица. Действительно, в последних двух случаях осуществление защиты противоречит нормам нравственности.
35. На наш взгляд, адвокат не должен осуществлять защиту, когда по делу допрошен его близкий родственник. Однако если защитник состоит в родственных или дружеских отношениях с обвиняемым, то он, в отличие отсудьи, прокурора и других лиц, может участвовать в деле.
36. Обязательное участие защитника в уголовномсудопроизводствене означает, что защитник непременно должен участвовать в деле в случаях, предусмотренных законом. Речь идет о том, чтобыследователив этих случаях по своей инициативе, если этого не сделал обвиняемый,обязанвызвать адвоката для участия в процессе.
37. Адвокаты-защитники, как субъектыдоказывания, не несут той обязанности доказывания, котораявозложенана лиц, осуществляющих судопроизводство. Обязанность защитника может быть реализована и без доказывания каких-либо положительных фактов. Арсенал средств защиты, которыми располагает защитник, гораздо шире, чем положительноедоказываниеоправдывающих или смягчающих ответственность обстоятельств. Таким образом, защитник может:
37.1 Ограничиться указанием на недостаточность доказательств, лежащих в основе обвинения.
37.2. Указать неисследованные версии, опровергающие версию обвинения.
37.3. Опровергатьобвинениепутем критики лежащих в его основе доказательств.
37.4. Положительно доказывать факты, несовместимые с фактами, обосновывающими обвинение.
Таким образом, нужно говорить о наличии у защитника обязанности участвовать вдоказывании, а не о переходе на него обязанности доказывания по уголовному делу. Их участие в доказывании возможно посредством лишь определенных процессуальных действий, предусмотренных законом (так, например, они могут представлять доказательства, но не вправе собирать их). Органы расследования, суд осуществляют проверку, подтверждение или опровержение обстоятельств, указанных защитником. На адвоката возложена обязанность участ
210 вовать в процессе доказывания, которая вытекает из ряда процессуальных норм и выражается в активном участии адвоката в исследовании доказательств, в их оценке, в активном использовании в интересах обвиняемого всех предусмотренных законом способов и средств.
38. Необходимо предусмотреть в законе право защитника собирать доказательства следующими способами: опросом частных лиц, при помощи запроса мнениясведущеголица (специалиста) в случаях, когда необходимы специальные познания в науке, технике, искусстве или ремесле, обнаружением предметов, которые могут использоваться в качестве вещественных доказательств; запросом справок, характеристик и иных документов из различных учреждений, организаций предприятий; получением информации от частных детективов или частныхдетективныхпредприятий.
39. Нельзя частных лиц, в том числе адвокатов-защитников, наделять возможностью проведения "частных следственных действий", поскольку они сопряжены спринуждением. Нельзя неоправданно расширять сферупринуждения, тем самым нарушать законные права и интересыграждан.
Негативными последствиями «параллельного следствия» является:
1) оно может затруднить установление истины по делу;
2) оно может поставить под сомнение саму объективность полученной защитником информации, которая собрана в пользу подзащитного.
40. В законе нужно закрепить следующие положения:
1. Обязанность следователя,дознавателяпринять от защитника предмет, который имеет значение для правильного разрешения уголовного дела.
2. Принятие предметов осуществляется в присутствии понятых.
3. О принятии предоставленного предмета составляется протокол с соблюдениемстатьи141 УПК.
4. После проверки объекта с точки зренияотносимостиследователь, дознаватель обязаны вынести либопостановлениео приобщении к делу предмета в качестве вещественного доказательства, либо мотивированное постановление об отказе в удовлетворении ходатайства защитника.
Следовательно, предметы, предоставленные защитником, приобщаются к делу мотивированным постановлением следователя, дознавателя.
41. Таким образом, защитник, являясь субъектом обязанности участвовать в доказывании по уголовному делу, вправе осуществлять действия, направленные насобираниесведений, необходимых для выполнения задач защиты. К непосредственным результатам этой деятельности защитника можно отнести:
1. Документы, полученные по запросам от предприятий, учреждений, организаций, государственных органов и органов местногосамоуправления.
2. Результаты осмотра участков местности, зданий, сооружений, произведенных защитником.
3. Объяснения, полученные защитником в ходе опроса частных лиц.
4. Мнение сведущего лица (специалиста), полученное защитником по вопросам, требующим специальных познаний.
5. Предметы, которые принадлежащемих процессуальном оформлении могут использоваться в качестве вещественных доказательств.
Поэтому у защитника есть довольно широкое поле деятельности по выявлению обстоятельств, оправдывающих подозреваемого, обвиняемого или смягчающих их ответственность.
42. Нет юридических препятствий и к тому, чтобы по просьбе адвоката его собеседник зафиксировал известные ему обстоятельства в виде объяснений илифонограммы. Это может послужить основанием для вызова лица в качестве свидетеля.
43. Защитник имеет право: а) осматривать и фиксировать (фотографировать, зарисовывать) местопроисшествияво время его осмотра и процессуального оформления следователем; б) осматривать и фиксировать некоторые источники доказательств, осмотренные следователем, но не приобщенные к делу.
44. В отдельныхделахсущественное значение для защиты могут иметь фотоснимки, план местности, места происшествия или другого объекта. Защитник может осмотреть это место (объект) и составить план или произвести фотосъемку, если такие действия не нарушают чьи-либо интересы. То же относится и к киносъемке, запечатлевающей объект в динамике. Фото- и киносъемку адвокат
212 может произвести сам или поручить это государственной фотокинолаборатории, которая принимает заказы на выездные съемки.
45. Охране прав и законных интересов личности в уголовном процессе, а также повышению эффективности защиты на стадии предварительного следствия будет способствовать перечень нарушений уголовно-процессуальной формы, которые влекут признание полученной информации недопустимой для использования в качестве доказательств. Примером такого перечня может служить:
45.1. Не имеют юридической силы материалы и предметы, полученные: а) с применением насилия, угроз, с издевательством над личностью или с применением иных незаконных действий; б) лицом, не имеющим право осуществлять уголовноесудопроизводствопо данному уголовному делу; в) безразъясненияправ лицам, участвующим в производстве следственных действий; г) с нарушением предусмотренных законом дополнительныхгарантийправ лицам, не владеющим языком, на котором ведется судопроизводство; д) из неизвестных или не могущих устанавливаться всудебномразбирательстве источников; е) из источников, не указанных в законе.
45.2. Не имеют юридической силы протоколы и другие официальные документы, оформленныененадлежащимобразом (отсутствие подписи должностного лица, даты производства следственного действия и др.);
45.3. Не имеютдоказательственнойсилы показания: а) лиц, не способных правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них правильные показания; б) основанные на слухах, мнениях, предположениях, догадках или неуказанных источниках осведомленности; в) не содержащие конкретного указания на время, место, обстоятельства, события, наличие которых утверждается; г) данные без предоставления возможности свободного рассказа об известных обстоятельствах; д) полученные в ответе на наводящие вопросы;
45.4. Не должны приниматься судом во внимание и служитьдоказательствамивиновности: а) признание обвиняемого илиизобличающиеего показания другого обвиняемого (лица, в отношении которого дело прекращено по нереабилитирую-щим основаниям), когда они не подтверждаются другими доказательствами; б) факт отказа обвиняемого от дачи показаний, как инесообщениеим убедительных данных, свидетельствующих о егоневиновности; в) сведения, содержащиеся входатайствах, жалобах, защитительной речи и последнем словеподсудимого, выражающие позицию обвиняемого при отсутствии им права на защиту; г) доказательства, не исследованные в судебном заседании.
Закрепление в нормах права этих рекомендаций будет способствовать совершенствованию процесса доказывания и разрешению в практической деятельности сложных вопросов.

Список литературы диссертационного исследованиякандидат юридических наук Насонова, Ирина Александровна, 1998 год

1. Нормативные акты и официальные документы.
2.КонституцияРоссийской Федерации: принята всенароднымголосованием12 декабря 1993 г.- М.:Юрид. лит., 1993,- 64 с.
3. Уголовно-процессуальныйкодексРСФСР,- М.: "Проспект", 1997.- 240с.
4. Положение обадвокатуреРСФСР: Утв. Законом РСФСР от 20.11.80г.//ВедомостиВерховного Совета РСФСР,- 1980,- N48,- Ст. 1596.
5. Закон РФ "О внесении изменений и дополнений вУПКРСФСР"
6. Ведомости Съезда народныхдепутатовРос. Федерации и Верховного Совета Рос. Федерации,- 1992,-N25,- Ст. 1389.
7. Закон РФ "О внесении изменений и дополнений в Основы уголовногосудопроизводстваСоюза ССР и Союзных республик" // Ведомости Съезда народи. депутатовСССРи Верховного Совета СССР,- 1990,- N16,- Ст.272.
8. Закон РФ "О психиатрической помощи игарантияхправ граждан при ее оказании" // Рос. газета.- 1992.- 18 августа.
9. ЗаконРСФСР"О банках и банковской деятельности в РСФСР" // Законы РСФСР о переходе к рынку,- М„ 1991,- С.66-80.
10. Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровьяграждан// Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации иВерховногосовета Российской Федерации,- 1993,- N33,- Ст. 1318.
11. Основы законодательства онотариате// Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации,-1993,-N10,- Ст.357.
12. Закон РФ "О содержании подстражейподозреваемых и обвиняемых всовершениипреступления" // Рос. газета,- 1995,- 20 июля.
13.Декларацияправ и свобод человека игражданинаот 22 ноября 1991 // Ведомости Верховного Совета РСФСР,- 1991,- N52,- Ст.1865.
14. Международныйпакто гражданских и политических правах // Ведомости Верховного Совета СССР,- 1976,- N17,- Ст.291.
15. Права человека: Сборник Международных документов / Сост.