Адыгезалова Гюльназ Эльдаровна. Социологическая юриспруденция США в XX в.: формирование доктрины, развитие и совершенствование правопорядка

brief description

Адыгезалова Гюльназ Эльдаровна. Социологическая юриспруденция США в XX в.: формирование доктрины, развитие и совершенствование правопорядка: диссертация ... доктора Юридических наук: 12.00.01 / Адыгезалова Гюльназ Эльдаровна;[Место защиты: ФГБОУ ВО Кубанский государственный университет], 2017.- 323 с.

Содержание к диссертации

Введение
1.Этапы становления американского социологического правопонимания22
1.1. Классическая американская социологическая юриспруденция (Р. Паунд, Т. Парсонс, Г. Бредемейер) 22
1.2. Радикальная американская социологическая юриспруденция (реалистическая школа права) (О. Холмс, К. Ллевеллин, Дж. Фрэнк, Т. Арнольд) 40
2.Особенности понимания права представителями американской социологической юриспруденции ХХ в61
2.1. Право как средство социального контроля в правовой теории Р. Паунда: инструментальный подход 69
2.2. Функциональное понимание права Т. Парсонса и Г. Бредемейера 83
2.3. Историко-реалистический подход О. Холмса к познанию права 102
2.4. Антрополого-реалистический подход К. Ллевеллина 110
3.Принципы и источники права в американской социологической юриспруденции ХХ в127
3.1. Принципы права в социально-правовых теориях американских социологов права 127
3.2. Источники права во взглядах представителей американской социологической юриспруденции
3.2.1. Соотношение источников права в теории Р. Паунда 149
3.2.2. Взгляд Т. Парсонса на источники права 155
3.2.3. Судебное решение как источник права по Г. Бредемейеру 160
3.2.4. Закон как символ в правопонимании Т. Арнольда 168
3.2.5. Закон и судебное решение в представлении О. Холмса 173
3.2.6. Социология прецедентного права К. Ллевеллина 177
4.Право и общество в контексте американской социологической юриспруденции ХХ в188
4.1. Соотношение права с иными средствами социального контроля 188
4.1.1. Соотношение права и морали в правовой теории Р. Паунда 188
4.1.2. Право и мораль в правовой теории О. Холмса 215
4.1.3. Право и иные социальные регуляторы во взглядах американских социологов права
4.2. Юриспруденция интересов и правовой порядок 224
4.3. Правопорядок как результат деятельности суда в теории Дж. Фрэнка.. 263
4.4. Роль юристов в обществе 268
Заключение 288
Список использованной литературы

Радикальная американская социологическая юриспруденция (реалистическая школа права) (О. Холмс, К. Ллевеллин, Дж. Фрэнк, Т. Арнольд)
Функциональное понимание права Т. Парсонса и Г. Бредемейера
Источники права во взглядах представителей американской социологической юриспруденции
Право и мораль в правовой теории О. Холмса

Введение к работе

Актуальность темы исследования. Социологическое правопонимание набирает силу в современной российской юридической науке, и происходит это в связи с изменением социально-экономического уклада российского общества, а также под влиянием зарубежных правовых школ в сфере социологии права.
Особенности правового развития современных государств во многом обусловливаются взаимообменом, взаимодействием их правовых систем в условиях глобализации, формированием единого экономического и правового пространства, гармонизацией права. В результате конвергенции правовых систем постепенно стираются некоторые отличия в их системах источников права. В частности, в России в актах высших судов (постановлениях Пленума Верховного Суда РФ, актах Конституционного Суда РФ) закрепляются правовые позиции, которые, по сути, о формляют уже сложившиеся отношения и дают им правовую защиту. В таких условиях представляется необходимым создать концепцию, определяющую принципы и правила судебного правотворчества, и здесь можно использовать зарубежный опыт, в частности разработки известных американских правоведов и юристов-практиков.
Формирование и развитие американской социологической юриспруденции в науке признается одним из определяющих факторов развития западной юриспруденции ХХ в. Обычно к ведущим американским теоретикам права ХХ столетия относят Оливера Уэнделла Холмса, Роско Паунда, Карла Ллевеллина и Лона Фуллера. И если Лон Фуллер был последовательным критиком позитивизма и ведущим на тот момент представителем естественно-правовой традиции, то первые трое принадлежат к американской социологической школе права. Это говорит о значимости той роли, которую играло данное направление в США.
В настоящее время актуальность и востребованность социолого-правовых теорий не вызывает сомнений, поэтому в основу данного исследования были положены взгляды указанных ученых (а также ряда иных американских право-
ведов и социологов), послужившие фундаментом для множества современных концепций.
На формирование и развитие американской социологической школы права непосредственное влияние оказали особенности правовой системы США и открытость научной сферы для новых подходов.
Для представителей американской социологической юриспруденции х а-рактерен экстерналистский, междисциплинарный подход к исследованию пр а-ва. В США социологическое правопонимание и правовой реализм привели к пересмотру того, что принято называть классической правовой мыслью, отличающейся правовым формализмом. Основу юридического формализма составляет идея о том, что судья не имеет выбора и не может приспосабливать право к новым социальным условиям. Это исключительная прерогатива законодателя.
Здесь важно отметить, что американские ученые выступали против юридического формализма, но не против закона, они вели борьбу за утверждение статуса прецедентного права и борьбу с формализмом тех судей, которые пытались механически применять нормы права, тем самым снимая с себя отве т-ственность за развитие права, за сохранение правовых традиций в условиях динамично развивающихся общественных отношений. Как следствие, американские правоведы были готовы к восприятию новых междисциплинарных подходов к изучению права, которые основаны на внешних по отношению к праву критериях и стали распространяться уже с ХХ в.
Кроме того, с XIX в. в американских интеллектуальных кругах широкое признание начал завоевывать утилитаризм, по которому ценность всего сводится к полезности. Идеи утилитаризма служили также теоретической основой для экономической политики в ходе построения социального государства . В р е-зультате антипозитивистские правовые теории, завоевавшие в доктрине доминирующее положение, вылились не в «ценностное» направление в юриспруденции, а в социально полезное (прагматическое) направление, позволяющее минимизировать социальные конфликты и их последствия и максимизировать общую полезность (прагматичность) и общее социальное благосостояние.
Главным «предвестником» американского правового реализма, несомненно, был Оливер Уэнделл Холмс, профессор юридического факультета Гарварда, позже ставший судьей Верховного Суда штата Массачусетс, а затем судьей Верховного Суда США. Отрицали идеи классической правовой мысли также правовед Роско Паунд и социолог Толкотт Парсонс.
Взгляды О. Холмса, Р. Паунда и Т. Парсонса получили развитие в 1920-1930-е гг. в американском правовом реализме. Под влиянием «юриспруденции понятий» Р. Иеринга и школы свободного права Е. Эрлиха движение правовых реалистов заимствовало у Холмса идею о восприятии права как определенного опыта и стало отрицать безусловный приоритет «права в книгах» перед «правом на практике».
Основная идея школы правового реализма - теория неопределенности права, наличие которой все ее последователи признавали, но относились к ней по-разному: либо как к неизбежному явлению, в котором есть положительный эффект, либо как к состоянию, с которым необходимо бороться.
В целом, несмотря на то что различные подходы, методы и начинания школы правового реализма сложно назвать целостными, а ее наиболее радикальные идеи так и не получили всеобщего признания, ее сторонникам удалось оказать огромное влияние на развитие правовой науки в США.
Заслугой американских социологов права является то, что они преодолели кризис в развитии права посредством возрождения естественно-правовых идей на новом, более рациональном и практичном уровне. Они предприняли попытку сделать процесс формирования права максимально открытым, ясным и понятным, считая, что суд не просто толкует нормы закона, а творит право, опираясь на правовую теорию, правовую традицию и существующую практику. Обусловливают качественное изменение права анализ и обобщение особых мнений, которые накапливаются в значительном количестве. Это наглядно демонстрировал в своем творчестве и судебной деятельности О. Холмс.
В рамках американской социологической школы права предлагается выделять два направления.
1. Американская «социологическая юриспруденция». По мнению использовавшего этот термин Р. Паунда, она возникла в начале ХХ в. как протест против существующего порядка и неспособности англосаксонской правовой с и-стемы преодолевать социальные проблемы. В области права это было выступление против «механической юриспруденции», сторонники которой, по словам Р. Паунда, считали, что все правовые ситуации разрешимы с помощью норм права и не стоит вмешивать в этот процесс социальные элементы. По Р. Паунду, социологическая юриспруденция нужна именно для стимулирования развития права и адаптации правовой системы к изменяющимся социальным условиям. Он писал: «Социологическое направление в юриспруденции - это и есть движение за прагматизм, за приспособление всех принципов и доктрин к человеческому фактору, за то, чтобы поместить человека в центр внимания» .
2. Реалистическая школа права, развившаяся из социологической юриспруденции и популярная в США в 1920-1930-х гг. Ее сторонники делали акцент на правотворческой функции суда и утверждали, что нет двух одинаковых судебных дел, каждое дело по набору обстоятельств уникально.
Возможно, границы между этими направлениями не очень четкие, но, на наш взгляд, они все же есть. Этой же точки зрения придерживались, судя по изложению ими соответствующего материала, такие ученые, как С.Ф. Кечекьян, В.Н. Кудрявцев, В .П. Казимирчук, О.Э. Лейст, Л .С. Мамут, ЕА. Воротилин, СП. Синха, Ю.В. Тихонравов, Ю.Я. Баскин, Е.В. Балин и др. Иногда эти два течения называют умеренной американской социологической юриспруденцией и радикальной социологической юриспруденцией. Так, В.Д. Зорькин отмечал, что социологическая юриспруденция США «представлена двумя главными разновидностями: умеренным крылом, так называемой гарвардской школой права во главе с Р. Паундом, и более радикальным крылом - "реалистами" (К. Ллевеллин, Дж. Фрэнк и др.)»2.
1Law in a social context: Liber amicorum honouring Prof. Lon L. Fuller / ed. by T. W. Bechtler. Deventer (The Netherlands): Kluwer, 1978. P. 12.
2История политических и правовых учений / под ред. В.С . Нерсесянца. М., 1983. С. 611-612.
Итак, к первому направлению - умеренной американской социологической юриспруденции - следует относить социально-правовые теории Р. Паунда, Т. Парсонса, Г. Бредемейера. Данный выбор обусловлен тем, что социологическая юриспруденция объединяет в себе социологическое и юридическое знание. Без сомнения, общепризнанным основоположником американской социологической юриспруденции является Р. Паунд, который был и теоретиком права, и практикующим юристом. Известный американский социолог Т. Парсонс, а также развивавший его учение Г. Бредемейер внесли свой вклад в формирование указанного направления.
Радикальное течение представлено социально-правовыми теориями О.У. Холмса, К.Н. Ллевеллина, Дж. Фрэнка, Т. Арнольда. Если по поводу троих последних ученых не возникает сомнений, так как они сами относили себя к реалистической школе права, то О. У. Холмса некоторые отечественные авторы не признают ее представителем. По их мнению, он предвосхитил идеи правового реализма, чт о не дает достаточных оснований причислять его к этому ради-кальному направлению социологической школы права . Думается, что все-таки нужно считать О. Холмса реалистом, так как он, по справедливому мнению Су-рия Пракаш Синха, определял право как прогноз того, что в действительности совершит суд, и призывал к осознанному признанию законодательной функции судов, не отрицая значимости судебных ограничений. Он стал идейным вдохновителем Дж. Фрэнка и оказал серьезное влияние на развитие взглядов реалистов.
Указанные обстоятельства делают вопросы, связанные с социологической юриспруденцией США в ХХ в., остроактуальными, что и предопределило вы-бор темы диссертационного исследования.
Степень разработанности темы исследования. В последнее время число работ, посвященных проблематике социологии права, в отечественной науке
3См.:Грехениг К., Гелтер М.Трансатлантические различия в правовой мысли: американский экономический анализ права против немецкого доктринализма // Вестник гражданского права. 2010. № 6. С. 207-278.
постепенно возрастает. Различные методологические аспекты исследования права социологическими методами, раскрывая концепции зарубежных социологов права рассматривали С.С. Алексеев, В.А. Бачинин, Ю.И. Гревцов, К.К. Жоль, В.П. Казимирчук, В .В. Касьянов, Д А. Керимов, В .Н. Кудрявцев, В.В. Момотов, В.С. Нерсесянц, В.Н. Нечипуренко, В.В. Лапаева, В .М. Сырых, Э.В. Тадевосян, В А. Туманов. Многие современные ученые - И.А. Исаев, И.Ю. Козлихин, В.Я. Любашиц, О.Ю. Рыбаков и др. - говорят о необходимости ориентирования права на потребности общества, о значимости широкого подхода к пониманию права, о влиянии правопонимания на все государственно-правовые процессы. Тем не менее уровень разработки в нашей доктрине теоретико-правовых основ социологической школы права, показывает, что их следует рассматривать в качестве совокупности концептуальных положений, пре д-полагающих дальнейшее обсуждение этих положений и творческое развитие в рамках юридической науки как области актуального научного знания.
Серьезные исследования историко-правового плана процессов становления американской социолого-правовой мысли и развития ее теоретико-правовых основ в отечественной литературе по существу отсутствуют. Имеющиеся в этой сфере публикации, в частности В.А. Бачинина, К.К. Жоля и др., представляют собой учебно-справочные материалы, в которых соответственно отсутствует глубокий текстуальный анализ оригинальных англоязычных работ американских социологов права. Это не позволяет составить целостное представление о социолого-правовых взглядах ученых, оказавших существенное влияние на развитие юридической науки.
Несколько лучше в доктрине представлены теории некоторых американских социологов права.
Общий анализ вклада в юридическую науку Роско Паунда и Толкотта Пар-сонса дается в работах таких известных правоведов, как Ж. Карбонье, СП. Синха, В .В. Лапаева, В .Д. Зорькин, ЕА. Воротилин, В А.Четвернин, В.Н. Жуков, Ю.И. Гревцов, О.Э. Лейст, Л .С. Мамут, Ю .В. Тихонравов, В.Н. Ксенофонтов, К. Кульчар, СВ. Боботов, В.Н. Кудрявцев, В.П. Казимирчук,
О.Ф. Иваненко (исключительно критический анализ социолого-правовых взглядов Р. Паунда с акцентом на их недостатках), А.К. Куликов (критический анализ взглядов реалистов с преувеличением недостатков их взглядов), В.А. Туманов и др. Об усилении внимания к данной проблематике в современной российской правовой науке свидетельствуют исследования теорий Р. Паунда и Т. Парсонса в работах В.В. Посконина и О .В. Поскониной, С А. Дробышевского, В.Г. Румянцевой, Д.Г. Сызранцева. Однако они не проводят достаточно полный, комплексный, системный анализ теоретико-правовых основ социологической школы права США ХХ в., а раскрывают некоторые положения правовых теорий лишь отдельных ее представителей. Интересна работа А.Г. Карапетова, посвященная судебному правотворчеству США, в которой рассмотрены также особенности американского правового формализма и ре а-лизма . Однако теории ряда американских социологов права он раскрывает лишь с позиции их отношения к судебному правотворчеству.
Изложенное позволяет утверждать, что в отечественной науке не сформировалось системного понимания теоретико-правовых основ американской с о-циологической школы права ХХ в., поэтому их специальный анализ является актуальным для развития юридической науки.
Цель и задачи исследования. Цель диссертационного исследования - ис-торико-правовой анализ теоретико-правовых основ американской социологической юриспруденции ХХ в., в том числе социологической юриспруденции и правового реализма как ее направлений.
Достижение этой цели обусловило постановку и решение следующих задач:
1. выделить и раскрыть содержание этапов формирования американской социолого-правовой школы в ХХ в.;
2. выявить особенности понимания права представителями американской социологической школы права ХХ в.;
4Карапетов А.Г.Борьба за признание судебного правотворчества в европейском и американском праве. М., 2011.
3. сформулировать принципы права, сложившиеся в рамках концепций авторов американской социологической школы права ХХ в.;
4. рассмотреть подходы к соотношению источников права во взглядах американских социологов права ХХ в.;
5. проанализировать взгляды социологов права США на взаимодействие права с иными социальными регуляторами;
6. раскрыть понимание правопорядка представителями американской с о-циологической школы права ХХ в.;
7. выявить вклад американских социологов права в исследование роли юристов в обществе;
8. определить значение теоретико-правовых основ американской социоло-го-правовой школы ХХ в . для развития современной юридической науки и практики.
Объектом диссертационного исследованияявляются важнейшие аспекты познания права и его взаимодействия с обществом на основе анализа социо-лого-правовых теорий ученых США в ХХ в.
Предмет исследования- процесс формирования американской социоло-го-правовой доктрины ХХ в. и ее основные положения.