Формирование профессиональных этических правил и дисциплинарной ответственности адвоката

Краткое описание

Год:

2009

Автор научной работы:

Азаров, Денис Николаевич

Ученая cтепень:

кандидат юридических наук

Место защиты диссертации:

Москва

Код cпециальности ВАК:

12.00.11

Специальность:

Судебная власть, прокурорский надзор, организация правоохранительной деятельности, адвокатура

Количество cтраниц:

204

Оглавление диссертациикандидат юридических наук Азаров, Денис Николаевич

ВВЕДЕНИЕ.
Глава 1. УСЛОВИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ, РАЗВИТИЯ И СОБЛЮДЕНИЯЭТИЧЕСКИХПРАВИЛ АДВОКАТСКОЙ ПРОФЕССИИ.
1.1 Этикаправозаступничестваи представительства в России (до учреждения независимого институтаприсяжныхповеренных по Учреждению судебных установлений 1864 г.).
1.2. Предпосылки возникновения этических норм иправиладвокатской , профессии.
1.3.Дисциплинарнаяпрактика суда и совета присяжныхповеренных.
1.4. Компетенция советов присяжных поверенных.
Глава 2. ЭТИЧЕСКИЕ ПРАВИЛА АКТУАЛЬНЫХ АСПЕКТОВАДВОКАТСКОЙДЕЯТЕЛЬНОСТИ:
ИСТОРИЯ II СОВРЕМЕННОСТЬ.
2.1. Этические правила взаимоотношений присяжных поверенных сдоверителями.
2.1.1. Этические требования о сохранении адвокатскойтайны.
2.1.2. Проблемы независимостиадвокатапри выборе позиции поделуи его ведении.
2.1.3. Проблемы назначениязащитникапо уголовным делам.
2.1.4. Доверие как основа адвокатской профессии и государственнаяадвокатура.
2.2. Этические принципы и подходы к проблеме выбора и ведения
2.2.1. Теории разборчивости и закономерности.
2.2.2. О роли иобязанностяхадвоката, понятии и содержании профессиональной этики.ИЗ
2.2.3. Подходы к проблеме выбора уголовных делприсяжнойадвокатуры.
2.2.4. Подходы к проблеме выбора гражданских дел присяжнойадвокатуры.
2.2.5. Развитие теории выбора дел.
2.2.6.Профессиональный психологический отбор претендентов на статус адвоката.
2.3. Этические правила и вопросы вознаграждения.
2.3.1. Временная такса вознаграждения 1868 года.
2.3.2. Этические правила при назначении вознаграждения.
2.3.3. Современное регулирование и перспективы гонорарной политики.
2.3.4. Современные тенденции получения «гонорара успеха».
2.3.5.Принудительноевзыскание гонорара.

Введение диссертации (часть автореферата)На тему "Формирование профессиональных этических правил и дисциплинарной ответственности адвоката"

Актуальность темы диссертационного исследования
При определении местаадвокатовв общественной жизни любого государства, стремящегося стать правовым, в ОбщемКодексеправил для адвокатов стран Европейского сообщества отмечается, что «адвокатууготована особая роль. Егообязанностине ограничиваются добросовестным исполнением своего долга в рамках закона.Адвокатдолжен действовать в интересах права в целом, точно так же, как и в интересах тех, чьи права исвободыему доверено защищать; не только выступать в суде от имени клиента, но и оказывать ему юридическую помощь в виде советов и консультаций. В связи с этим наадвокатавозлагается целый комплекс обязательств как юридического, так и морального характера, зачастую вступающих во взаимное противоречие»1.
Целый комплекс обязательств, в том числе и морального характера, обществовозлагаети на российскую адвокатуру, поскольку именно на этот институт гражданского обществавозложенаважнейшая, государственно-значимая обязанность оказывать каждому нуждающемуся квалифицированную юридическую помощь, и именно от этого института зависит реальная возможность реализоватьконституционнозакрепленное право каждого на правовую помощь.
Современный этап общественного развития, характеризующийся усложнением общественных отношений,урегулированныхнормами права, расширением возможных видовсудебныхспоров, в которые могут быть вовлеченыграждане, учреждением новых судебных органов, включением в механизм правового регулирования международного элемента, а также возможностьюгражданРоссийской Федерации защищать свои права в международных органах, создает предпосылки для востребованности
1 ОбщийКодексправил для адвокатов стран Европейского сообщества, принят СоветомКоллегииадвокатов и юридических обществ Европейского Союза 28 октября 1988 г. (Франция,Страсбург// См.: Электронное приложение к: «Мораль и догмаюриста: Профессиональная юридическая этика»: Сборник науч. статей. -М.: Экслю, 2008. обществом квалифицированной юридической помощи. Граждане нуждаются в специалистах, способных квалифицированно оказывать юридическую помощь во всех видах процессов, посколькусостязательныйпроцесс, каков бы ни был суд, по форме невозможен без активного участия двух сторон, то естьправосудиеневозможно без защитника иобвинителя. Кроме того, граждане испытывают потребность в квалифицированной юридической помощи и при взаимоотношениях с органами государственной власти, так как значительная часть юридической помощи оказываетсяадвокатамидоверителям при представительстве их интересов в государственных органах по самым разным вопросам 2.
Следовательно, общество 1гуждается в высококвалифицированныхюристах, целью деятельности которых является защита прав человека.
Но любого человека, который в силу жизненных обстоятельств вынужден обращаться за помощью к адвокату, волнует вопрос: может ли он доверять адвокату. И ответ на этот вопрос зависит не только от профессиональных знаний адвоката, но и от его профессиональной нравственности, поскольку «профессия адвоката несет важную социальную функцию, является одной из главныхгарантийнадлежащего уровня защиты прав исвободграждан и требует от ее представителей благородства и человечности»3.
Вместе с тем если глубокие юридические знания, высокая квалификация находятся на вооружении безнравственных лиц, которым законом предоставлено право оказывать юридическую помощь, то это не только приводит к снижению уровня доверия к институтуадвокатуры, но и несет реальную угрозуправосудию, а следовательно, и обществу в целом. Отсюда значение и постоянная актуальность вопросов этики в деятельности адвоката и ответственность за нарушение ее норм.
2 Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовон, И.Н.Лукьяновой, ЛЛ. Михайловой. - М.:ВолтерсКлувер, 2006. С.515.
3 Фальфушннскнй Р.В. Правилаадвокатскойэтики. Актуальные проблемы государства и права на современном этапе / Мат-лы межд. науч. конференции студентов и аспирантов (Минск, 27-28 октября 2000 г.). М.:Серебряная Стрела, 2001. С. 327.
Происходящие в нашей стране изменения коснулись не только политической, экономической, правовой областей жизни общества, они оказали достаточно серьезное, часто негативное воздействие на нравственную составляющую личности, прежде всего на общественноеправосознание, что не могло не сказаться и на качественном составеадвокатскогокорпуса, значительно увеличившегося в последнее время.
Как отмечает ряд исследователей, «адвокатыначинают истреблять друг друга, погрязая в интригах, сплетнях, неуважительныхпубличныхотзывах друг о друге. Процветают перехват клиентов и взаимныеоскорбления.
Формируется психология волка-одиночки, для которого ничто и никто неуказ»4. «Во многом своеобразно поведение лиц, уволенных из органов по отрицательным мотивам и далее пришедших вадвокатуру. Именно такие лица, будучи адвокатами, часто бывают беспринципными, обладают чаще всего более низким уровнем квалификации и самодисциплины, что влечет соответствующие виды нарушений»5. «Необходимо признать, что современная российскаяадвокатуране в полной мере способна отвечать на существующие вызовы современных правовых реалий. Нравственный уровень состояния современной адвокатской корпорации в России трудно б назвать достойным» .
Справедливость этих слов подтверждается следующей статистикой: на адвокатов было поданожалоб: в 2006 году — 8 993, 2007 году — 8 724, 2008 году — 10 286, по которым было возбужденодисциплинарныхпроизводств: в 2006 году - 4 646, 2007 году - 4 449, 2008 году - 4 760. Мерыдисциплинарнойответственности применены: в 2006 году — к 2 692, 2007 году — к 2 352, 2008 году — к 2 328адвокатам, в том числе прекращен статус в 2006 году - 556, 2007 году - 440, 2008 году - 498 адвокатов.
Адвокатура в России: Учеб. для вузов / Под ред. проф.ДемидовойЛ.А., Сергеева В.И. 2-е изд., перераб. и доп. - М: Юстнцииформ, 2005. С. 424.
5ГармаевЮ.П. Незаконная деятельность адвоката в уголовном процессе: Учеб. — М.: Экзамен. 2005. С. 82.
6ГаврнловС.Н. Развитие адвокатской этики в России (исторический аспект) //Мораль и догма юриста: Профессиональная юридическая этика: Сборник науч. статей. - М.: Эксмо, 2008. С. 198-199.
В том числе территориальные органы Федеральнойрегистрационнойслужбы направили в адвокатскиепалатыв 2007 году 324 сообщения о фактах нарушения адвокатами профессиональныхобязанностей, по результатам рассмотрения которых к дисциплинарной ответственности привлечено 95 адвокатов и 32 из них лишены статуса адвоката7.
Вместе с тем достижение идеалов правового государства возможно не столько при обновлении правовойрегламентациивсех сторон государственной и общественной жизни, изменении стиля и методов работы государственных органов, сколько при высоком общественном доверии к институту адвокатуры, основой которого являются высокие этические требования, предъявляемые к адвокатам. «Построение правового демократического государства в нашей стране и решение связанных с этим задач обновления всех сфер жизнедеятельности общества настоятельно выдвигают в числе кардинальных проблем проблему использования нравственно-правовых средств при реализации прав человека»8, прежде всего в деятельности адвокатов. Это связано с тем, что в правовом государстве основой основ является человек, его права изаконныеинтересы, для защиты которых и создан институт адвокатуры. Но адвокатура, свободная от нравственной ответственности за свои действия, на доверие общества рассчитывать невправе. Доверие к адвокатуре со стороны общества опирается на мнение о поведении каждого адвоката, являющегося членом корпорации. Доверие нельзя провозгласить,закрепитьнормами закона, доверие можно заслужить, четко исполняявозложенныена адвокатов обязанности.
Однако сложностьзаконодательнойрегламентации адвокатской деятельности заключается в том, что деятельность адвоката чрезвычайно
Адвокатура в цифрах (сведения предоставлены Управлением поадвокатуреи адвокатской деятельности ФПА РФ для публикации в «ВестникеФПАРФ»),
8ГуськоваА.П. Нравственные начала реализации прав человека в уголовномсудопроизводстве//
Проблемные вопросызаконотворческойи правоприменительной деятельности в России на рубеже нового тысячелетия: Сборник науч. трудов /Под ред А.П. Гуськовой. - Оренбург: Изд. центрОГАУ, 2001. С. 95. разнообразна и сложна9. Передадвокатомстоит как задача помощигражданинупо конкретному делу или вопросу, так и задача формирования у негоправосознания, то есть стойкой потребности соотносить свои действия и поступки спредписаниямизакона. Поэтому адвокатская деятельность, как отмечалось уже в XIX веке Комиссией для пересмотразаконоположенийпо судебной части, «подчиняется не одним толькопостановлениямзакона, но, кроме того, и притом в несравненно большей степени, установившимся обычаям и понятиям профессиональнойчести»10.
Особое значение этики в деятельности адвоката было осознано еще до учреждения независимого адвокатского сословия, а особую актуальность эта проблема приобрела незамедлительно после учреждения в нашей стране института адвокатуры. «Без преувеличения можно сказать, что ни одна профессия не представляет для нравственности занимающихся ею лиц таких соблазнов, как адвокатура. Это зависит от многих причин. Прежде всего, адвокат, по самому характеру своей деятельности,обязанвращаться в сфере, которая изобилует подводными камнями, совершенно неизвестными представителям других либеральных профессий. В качествезащитникаправ п интересов судящихся лиц, ои постоянно находится в самом центре борьбы права с неправом,дозволенногос недозволенным, нравственного с безнравственным»11. Поэтому, безусловно,адвокатскаядеятельность является таким видом деятельности, где «элементы нравственно-психологического характера выступают как внутренние компоненты деятельности. Объективно это объясняется потенциальной возможностью вторжения в чувства и переживания людей, вызывать нравственныеколлизии, столкновение мотивов и интересов. Поэтому регулировать
См.: Воскобнтова MP. К вопросу о классификации видов адвокатской деятельности П Адвокатура. Государство. Общество: Сб. ыат-лов V ежегодной научно-практ. конференции, 2008 г. / ФПА РФ. — М.: Информ-Право, 2008.
10 Приложение к № 7 Журнала Министерстваюстиции(сентябрь 1897 г.). Обсуждение вопроса об изменении в устройстве адвокатуры. Высочайшее Учреждение при Министерстве юстиции. Комиссия для пересмотра законоположений посудебнойчасти. СПб.: Tim. Правительствующегосената, 1897. С. 119.
11ВаськовскийЕ-В. Основные вопросы адвокатской этики. СПб.: Тип. М. Меркушева, 1895. С. 1. возникающие здесь проблемы призвана мораль»12. Этим и объясняется особое значение этики в деятельности адвоката.
Российская адвокатура прошла ряд этапов в своем развитии —присяжнаядореволюционная адвокатура, адвокатура советского периода и, наконец, современная российская адвокатура. И всегда, на всех этапах, адвокаты в своей деятельности руководствовались не только нормами права, но и этическими нормами.
Сегодня одной из задач адвокатуры как важнейшего института гражданского общества является стремление к постоянному совершенствованию, особенно с учетом тех изменений, прежде всего в общественной идеологии, с которыми Россия столкнулась в последнее время. В этом процессе особое значение имеет изучение, исследование и анализ положений документов, объединенных названием «Судебныеуставы», прежде всего Учреждения судебных установлений, регулировавшего вопросыприсяжнойадвокатуры. Не менее важен и анализ отчетов советовприсяжныхповеренных, принимаемых ими по результатам рассмотрения дисциплинарных дел, возбуждаемых в отношении присяжныхповеренных, где формулировались правила адвокатской профессии и обосновывались значимость и необходимость для института адвокатуры этических норм и принципов.
Поэтому, на наш взгляд, сегодня чрезвычайно актуально и с теоретической, и с практической точек зрения провести анализ богатейшего опыта, накопленного нашими предшественниками. Прежде всего исследовать вопросы о том, какие причины вызывают необходимость в адвокатской этике вообще, как зарождались и возникали правила адвокатской профессии, какие органы в состоянии выработать и контролировать соблюдение адвокатами этических норм и при каких условиях. Также необходимо проанализировать, как развивались и изменялись со временем этические нормы и правила по важнейшим
12КлючниковаЯ.А. Профессиональная юридическая этика: теоретический аспект // Мораль ц догма юриста: Профессиональная юридическая этика: Сб. науч. статен. - М.: Эксмо, 2008. С. 165. вопросам адвокатской деятельности, имеющим особую актуальность в наши дни, в частности, проблемы взаимоотношений адвоката сдоверителем, выбор дел и способов их ведения, а также вопросы, связанные с гонорарной политикой. Необходимо выявить, какие правила, касающиеся дисциплинарной ответственности присяжных поверенных, позволили присяжной адвокатуре заслужить доверие общества в XIX веке и занять достойное место там, какие этические нормы и процедурные правила восприняты сегодняадвокатурой, а что незаслуженно забыто.
Исследование вопроса о формировании и развитии этических принципов адвокатской профессии и дисциплинарной ответственности представляет еще серьезный интерес и потому, что совершенствованиеправозащитнойдеятельности адвокатуры и законодательства об адвокатуре в основе своей всегда имело и имеет обобщение опыта работы адвокатов13. Точно так же и совершенствование нравственных правил адвокатской профессии требует обобщения и сравнения того, что было традицией в прошлом, с тем, что есть сегодня, так как адвокатура, как всякая корпорация, вырабатывает обычаи, традиции, правила, «составляющие ее силу, дающие ей нравственное единство, поддерживающие ее, как целое, и руководящие каждым отдельным ее членом»14.
Отмеченными выше обстоятельствами и обусловлена актуальность предпринятого исследования, поскольку доверие общества к адвокатуре как институту гражданского общества и доверие человека к конкретному адвокату зависят от нравственной безупречности, единства адвокатского сообщества в сочетании со строгим подчинением всех и каждого научно обоснованным, этически выверенным правилам адвокатской профессии.
С учетом того, что только адвокатская этика «может дать адвокатуоружиебольшой социально полезной силы, уберечь начинающего специалиста от глубоких разочарований, подсказать пути истинного
1 БоГисов А.Д. Адвокатура и адвокаты. М.: Юрлштшформ, 2006. С. 6.
14АрсеньевК.К. Заметки о русской адвокатуре. Обзор деятельности С.- Петербургского совета присяжных поверенных за 1866-1874 гг. СПб.: Тип. В. Демякова, 1875. С. 3. морального удовлетворения деятельностью»15, проведенное исследование позволит предложить меры, направленные на улучшениепроцессуальныхправил привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности и норм действующего законодательства об адвокатуре, с целью закрепить в них важнейшие вопросы профессиональной этики адвоката, возникающие и приобретающие особую значимость на современном этапе развития этого института. Также проведенное исследование позволит усовершенствовать этические правила адвокатской профессии,закрепленныев Кодексе профессиональной этики адвоката.
Степень научной разработанности проблемы
С момента учреждения независимого института адвокатуры вопросам дисциплинарной ответственности адвоката за нарушение этических правил адвокатской профессии, так же как и самим правилам, придавалось особое значение. Поэтому вопросы профессиональной этики и дисциплинарной ответственности адвоката были предметом исследования многих дореволюционных авторов — К.К.Арсеньева, Е. Браверна, П.В. Макалинского, Е.В.Васьковского, Г.А. Джаншиева, М.М. Винавера, И.В.Гессена, А.Ф. Кони, Д.И. Невядомского, А.Н.Стоянова, М.Н. Гернета, JI.H. Нисселович, П.С.Цыпкнна.
В дальнейшем вопросы профессиональной этики рассматривались в фундаментальных работах Н.Н.Полянского, Д.П. Ватмана, Я.С. Киселёва, Г.Ф. Горского, Л.Д.Кокорева, Д.П. Котова.
Истории возникновения и развития адвокатской этики, совершенствования ее норм посвящены и исследования современных ученых, в частности А.Д.Бойкова, С.Н. Гаврилова, М.Ю. Барщевского.
Вместе с тем, несмотря на большое количество работ, освещающих в той или иной мере вопросы дисциплинарной ответственности и профессиональной адвокатской этики, до настоящего времени не было
15 Адвокатура в России: Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности
030501 «юриспруденция»/ Под ред. А.А. Власова, OJB.Исаенковой. М.: ЮНИТИДАНА, 2008. С. 115. исследования, в котором бы проводилось исторпко-правовое сравнение дореволюционных и современных процедурных правил привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности, в частиполномочийи компетенции советов присяжных поверенных и советовадвокатскихпалат и квалификационных комиссий как органов корпоративногонадзора, а также отдельных, имеющих особую значимость на современном этапе аспектов адвокатской этики, в частности вопросов о взаимоотношениях адвокатов сдоверителями, проблемы выбора дел и способов их ведения, а также вопросов, связанных с гонорарной политикой. На наш взгляд, проведение такого историко-правового сравнения имеет не только историко-теоретпческое, но и практическое значение, так как полученные в результате такого исследования выводы могут способствовать выработке практических рекомендаций, направленных на совершенствованиезаконодательногорегулирования и, как следствие, на улучшение функционирования института адвокатуры в России, что, несомненно, повысит общественное доверие к этому институту.
Объектом исследования настоящей работы является совокупность общественных отношений, возникших в конце XIX — начале XX века в пореформенной России и урегулированных правом благодаря учреждению института присяжной адвокатуры, а также совокупность общественных отношений, складывающихся в современных условиях, которые связаны с корпоративным устройством института адвокатуры, компетенцией органов надзора за деятельностью адвокатов и основными этическими требованиями к адвокатской деятельности.
Предметом исследования настоящей работы являются теоретические представления об адвокатской этике, ее возникновении и закономерностях развития, теоретические представления о дисциплинарной ответственности, дореволюционное и современное законодательство об адвокатуре, этические требования, предъявляемые к адвокатской профессии и закрепленные в отчетах советов присяжных поверенных и их решениях, вынесенных по конкретнымдисциплинарнымделам, этические требования к адвокатской деятельности советского периода и те, чтозакрепленысегодня в Кодексе профессиональной этики адвоката, а также корпоративные нормативные акты, выработанныеадвокатскимсообществом, и материалы, характеризующие практическую реализацию указанных норм.
Методологической основой исследования служит общенаучный диалектический метод познания социально-экономических, правовых, политических процессов и явлений, который позволяет оценить эффективность правовых норм, национальных структур, участвующих в правозащитной деятельности, и институтов гражданского общества.
При формулировании и аргументации положений и выводов в диссертации применены современные методы исследования и оценки полученных данных: исторический, сравнительно-правовой, формальнологический, конкретно-социологический.
Эмпирическая основа исследования, достоверность и обоснованность выводов, сформулированных в работе, обеспечена комплексным подходом к процессу сбора и анализа эмпирического материала и использования современной нормативной базы по исследуемому вопросу. В настоящей работе приводится анкетирование 39президентовадвокатских палат субъектов Российской Федерации и 67 членов квалификационных комиссий, а также 110 практикующих адвокатов.
Информационной базой исследования стали федеральные нормативные правовые акты дореволюционной России, федеральные нормативные правовые акты (законы,подзаконныеакты), действующие сегодня, решения (постановления), принятые советами присяжных поверенных, и решения, принятые советами адвокатскихпалатсубъектов РФ.
При написании диссертационной работы изучены труды дореволюционных, советских и современных российских адвокатов ипроцессуалистов, публикации в периодических изданиях (в том числе в журналах «Вестник Федеральной палаты адвокатов», «Адвокат»,
Адвокатская практика», «Адвокатскиевести», «Журнал российского права», «Адвокатскаяпалата», «Российская юстиция», «Правоведение», «Советскаяюстиция», «Lex Russica. Научные трудыМГЮА», Ученые труды Российской академии адвокатуры инотариата) Некоторые из рассматриваемых в работе вопросов исследовались путем анализа судебной и адвокатской практики. При написании диссертационной работы использовались ресурсы Интернета, материалы правовых информационно-справочных систем «Гарант» и «Консультант Плюс».
Целью настоящей работы является многоаспектное сравнение проблем дисциплинарной ответственности, связанных с адвокатской деятельностью присяжных поверенных дореволюционного времени, с аналогичными проблемами современной адвокатуры, а также сравнение этических требований, предъявлявшихся к деятельностиприсяжногоповеренного, с этическими требованиями, которые предъявляются к адвокатской профессии сегодня.
В рамках названной цели перед намн стояли задачи:
1. Выявить причины, вызвавшие необходимость в регулировании адвокатской деятельности не только нормами законодательства, но и этическими нормами
2. Определить начальный момент формирования этических норм адвокатской профессии в России.
3. Выявитьгарантиивозникновения, развития и соблюдения этических норм и правил адвокатской профессии.
4. Исследовать и сравнить компетенцию органов надзора за деятельностью присяжных поверенных и их эффективность при разрешении дисциплинарных дел и выработке этических требований к адвокатской деятельности с деятельностью современных органов корпоративного надзора.
5. Провести комплексное сравнение:
- дореволюционного законодательства об адвокатуре в части регулирования вопросов приема в сословие и последствийпрекращениястатуса присяжного поверенного с нормами современного законодательства, регулирующего этиправоотношения;
- причин, приводящих к отсутствиюединообразногопонимания этических норм и единообразного применения мер дисциплинарной ответственности в дореволюционной присяжной адвокатуре и в современной адвокатуре;
- этических требований, выработанных советами присяжных поверенных по вопросу о взаимоотношениях присяжного поверенного с доверителями, с современными этическими требованиями к решению данной проблемы;
- этических требований и их развития по вопросу о выборе дел и способе их ведения с современными этическими требованиями в решении данной проблемы;
- этических требований и проблем, возникавших и возникающих при решении проблем гонорарной политики.
6. На основании исследования и сравнения выработать практические рекомендации по совершенствованию действующего законодательства об адвокатуре и нормКодексапрофессиональной этики адвоката.
Научная новизна исследования заключается в том, что в работе проводится анализ как процедурных особенностей привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности, так и имеющих особую значимость на современном этапе этических аспектов адвокатской деятельности в свете существующихпробелови недостатков Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее — Закон об адвокатуре) и Кодекса профессиональной этики адвоката с позиции их усовершенствования.
По результатам проведенного диссертационного исследования на защиту выносятся следующие положения, отражающие нашу позицию по исследуемому вопросу:
1. Первая попытка сформулировать основы этических правил адвокатской профессии была предпринята в России еще до учреждения независимого института присяжных поверенных — в 1820 году на уровне законодательства были предложены минимальные требования, предъявляемые обществом к лицам, оказывающим юридическую помощь. На наш взгляд, это произошло потому, что история доказала власти, что адвокатская деятельность, если она осуществляется в отсутствии элементарных этических норм и требований, а также в отсутствии ответственности за их нарушение, не может нормально функционировать и эффективно выполнять возложенные на нее обществом задачи. Вместе с тем этот период времени не может быть определен как начало формирования этических норм и правил адвокатской деятельности, поскольку предложенный правительствомзаконопроектне был принят. Однако попытка еще до учреждения института присяжных поверенных назаконодательномуровне установить первые этические правила адвокатской профессии, на наш взгляд, свидетельствует о том факте, что и государство, и общество при отсутствии этического регулирования адвокатской деятельности и адвокатуры остро ощущали явную угрозу со стороны представителей иправозаступниковобщественно значимым ценностям, прежде всего таким, как права человека п правосудие.
2. В течение всего дореформенного периода к лицам, оказывающим правовую помощь, никакие нравственные требования не предъявлялись. Однако начальным моментом формирования этических норм адвокатской профессии является не учреждение института адвокатуры в 1864 году, а создание и деятельность советов присяжных поверенных, так как принцип корпоративности организации адвокатуры являетсягарантиейвозникновения, развития и соблюдения правил адвокатской профессии. С первых дней учреждения адвокатуры в России только советы присяжных поверенных как органы корпоративного управления адвокатским сообществом смогли стать создателями и хранителями адвокатских этических норм и правил.
3.Совершениеадвокатом дисциплинарного проступка, явившегося основанием для принятия решения олишенииего статуса, так же как и совершение уголовногопреступления, должно приводить к неблагоприятным последствиям, поскольку объектом защиты присовершениидисциплинарного проступка, являются такие значимые общественные интересы, как права человека и правосудие, а адвокат, чей статус прекращен, не выполнил не просто какие-то обязанности, а именноконституционнуюобязанность по оказанию квалифицированной юридической помощи. К таким неблагоприятным последствиям должен относитьсязапретадвокату повторно приобретать статус адвоката после принятия решения опрекращениистатуса адвоката. С целью получения информации о лицах, в отношении которых было принято решение о прекращении статуса, считаем необходимымобязатьсоветы адвокатских палат субъектов Российской Федерации в случае принятия ими решения о прекращении статуса адвоката незамедлительно передавать эту информацию в Федеральнуюпалатуадвокатов Российской Федерации (далее — ФПА РФ). Совет ФПА РФ в свою очередь должен создать и вести Всероссийский реестр лиц, лишенных статуса адвоката, с возможностью постоянного доступа к сведениям, содержащимся в реестрах квалификационных комиссий адвокатских палат субъектов Российской Федерации, для чего реестры должны быть размещены на сайте ФПА.
Для реализации указанных изменений необходимо п.З ст.37 Закона об адвокатуре дополнить подп.8 (1) следующего содержания: «Ведет Всероссийский реестр лиц, лишенных статуса адвоката, который размещается на сайте Федеральной палаты адвокатов для постоянного и оперативного доступа к информации квалификационных комиссий адвокатских палат субъектов Российской Федерации». Также необходимо ст. 10 Закона об адвокатуре дополнить п.3(1) следующего содержания: «Квалификационная комиссия организует проверку данных о том, что в отношении лица, претендующего на приобретение статуса адвоката, советами адвокатских палат субъектов РФ, не принимались решения о прекращении статуса адвоката». Кроме того, п.З ст. 17 Закона об адвокатуре необходимо изложить в следующей редакции: «О принятом решении совет в 7-дневный срок со дня принятия решения о прекращении статуса адвокатауведомляетв письменной форме лицо, чей статус адвоката прекращен (за исключением случая прекращения статуса адвоката по основанию, предусмотренному подп.4 п.1 настоящейстатьи), Федеральную палату адвокатов Российской Федерации, соответствующееадвокатскоеобразование, а также соответствующий территориальный орган юстиции, который вносит необходимые изменения в региональный реестр».
4. Принятиезаконодательныхизменений, в соответствии с которыми на приобретение статуса адвоката не могут претендовать лица, в отношении которых советами адвокатских палат были приняты решения о прекращении статуса адвоката по основаниям, предусмотренным п.2 ст. 17 Федерального закона об адвокатуре, усиливает значимость вопроса о лишении статуса адвоката. Поэтому, на наш взгляд, такое решение совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации должен принимать не простым большинством голосов, а единогласно.
Поэтому п.6 ст.31 Закона об адвокатуре необходимо изложить в следующей редакции: «Решения совета, за исключением решений о прекращении статуса адвоката, принимаются простым большинством голосов членов совета, участвующих в заседании. Решения совета о прекращении статуса адвоката принимаются единогласно членами совета, участвующими в заседании. Решения совета являются обязательными для всех членов адвокатской палаты».
5. С

Список литературы

Заключение диссертациипо теме "Судебная власть, прокурорский надзор, организация правоохранительной деятельности, адвокатура", Азаров, Денис Николаевич

Заключение
Результаты данного исследования, в ходе которого проведено историческое и теоретическое изучение и анализ положений документов, объединенных названиемСудебныеуставы, в частности Учреждениясудебныхустановлений, регулировавшего вопросы присяжнойадвокатуры, и отчетов советов присяжныхповеренных, принимаемых ими по результатам рассмотрениядисциплинарныхдел, возбуждаемых в отношенииприсяжныхповеренных, где формулировались правилаадвокатскойпрофессии и обосновывались значимость и необходимость для института адвокатуры этических норм и принципов, и сравнение процедурных правилдисциплинарнойответственности и этических требований, предъявляемых к адвокатской деятельности, и современное регулирование этих вопросов, позволяют сформулировать следующие итоговые теоретические положения и выводы.
В России активное формированиеадвокатскихэтических норм и правил шло с конца XIX - начала XX века, поскольку именно в этот период времени впервые были предприняты попытки упорядочитьадвокатскуюдеятельность, учредить организованный и законодательноурегулированныйинститут адвокатуры, а также создать структуры, в компетенцию которых входили бы осуществление контроля инадзораза адвокатской деятельностью. Однако началом формирования этических правил адвокатской деятельности, несмотря на то чтоадвокатуракак независимая организация была учреждена лишь в ходеСудебнойреформы 1864 года, было положено подготовкой проекта закона, регламентирующего деятельность судебных представителей (стряпчих) от февраля 1820 года. Именно в этомзаконопроектевпервые на законодательном уровне были сформулированы определенныеобязанностистряпчих, многие из которых впоследствии были развитыадвокатскимсообществом и закреплены как основные этические принципы профессии. К таким принципам, в частности, относятся обязанности стряпчего «печься об успехе дела, которое ему
поручено, поступать в соответствии с волейдоверителя, соблюдать установленный порядок судопроизводства, вести дела безнедозволенныхсредств, ябед и проволочек, способствоватьпримирениюсторон»414.
Попытка установить основы этических требований к адвокатской деятельности была предпринятазаконодателем, в связи с тем, что дореформенное представительство иправозаступничествоотчетливо показало власти, что в отсутствии либоненадлежащемзаконодательном регулировании такого объективно необходимого и общественно значимого вида деятельности, каким является оказание правовой помощи, создаются предпосылки, для того чтобы этим видом деятельности стремились заняться лица с низким моральным уровнем.
Отсутствие какой-либо организации лиц, оказывающих юридическую помощь, отсутствие органов, способных осуществлятьнадзори контроль за-этой деятельностью, а также отсутствие даже зачатков каких-либо нравственных требований как к лицам, оказывающим правовую помощь, так и к способам ведения ими дел, а также к их отношению сдоверителями, судом, иными участниками процесса, приводит к тому, что и общество, и государство с недоверием и без уважения относятся к тем, кто занимается оказанием правовой помощи. А кроме того, и государство, и общество при отсутствии этического регулирования адвокатской деятельности и адвокатуры остро ощущают явную угрозу со стороны представителей и прав озаступников.
Вместе с тем лишь установлениезаконодательныхи этических требований к адвокатской деятельности само по себе не может решить проблемунадлежащегооказания адвокатами квалифицированной юридической помощи. Для возникновения и развития профессиональной этики главным вопросом является вопрос об организационных принципах учреждения этого института, так как в отсутствии правильно организованной адвокатуры нормы профессиональной этики, во-первых, не могут появиться,
414ГессенИ.В. История русской адвокатуры. Адвокатура, общество и государство, 1864-1914. Т. 1. -М.: Изд. советов присяжных поверенных, 1914.
а во-вторых, не будут соблюдаться. В основе организационных принципов должны лежать независимостьадвоката, а также его объединение с иными лицами, занимающимися адвокатской деятельностью при дисциплинарной власти, осуществляемой в отношенииадвокатови избираемого ими совета присяжных поверенных как суда равных над равными.
Однако при учреждении в 1864 году институтаприсяжнойадвокатуры именно вопрос о корпоративной организации присяжных поверенных вызвал особыеспорыи разногласия. И обусловлено это было положением, сложившимся в стране после принятия Судебныхуставов, что не позволяет согласиться с утверждением некоторых исследователей истории адвокатуры о том, что общественный институт был учрежден как независимая корпорация, так как подавляющее число присяжных поверенных находилось под дисциплинарной властью судов. К тому жеисполнениесудами полномочий советов присяжных поверенных и их отделений, прежде всего подисциплинарнымделам, не способствовало развитию этических правил адвокатской профессии, поскольку суды были не заинтересованы в качественном составе присяжной адвокатуры, возбуждалидисциплинарныепроизводства только при явном нарушенииприсяжнымповеренным норм законов, не публиковали решений, принимаемых ими по результатам рассмотрения дисциплинарных дел. Таким образом, лишь корпоративное устройство независимой адвокатуры являетсягарантиейвозникновения, развития и соблюдения этических норм и правил адвокатской профессии.
Формулирование этических принципов, которыми должен руководствоватьсяприсяжныйповеренный, и этических качеств, которыми он должен обладать, происходило в основном при рассмотрении советами прошений лиц, желающих приписаться к числу присяжных поверенных, и при рассмотрении ими дисциплинарных дел в отношении адвокатов. На основании норм,закрепленныхв Учреждении судебных установлений, советы, учитывая имеющиеся данные о нравственных качествах лица,ходатайствующегоо зачислении в присяжныеповеренные, часто отказывали ему в принятии, несмотря на то, что такое лицо формально соответствовало
всем требованиям, перечисленным в законе. Подход, выработанный советами присяжных поверенных к формированию состава сословия, был, есть и будет совершенно оправданным, поскольку обеспечения «высокого престижа адвокатуры в глазах общества можно. добиться только нравственной безупречностью и слова, и дела. Это. особенно важно в условиях российской действительности и русского менталитета, для которого совесть всегда была выше закона, а личная порядочность иобязательность- выше профессиональных знаний»415. Базовые принципы и подходы к формированиюадвокатскогокорпуса, разработанные первыми советами присяжных поверенных, должны являться основой для формирования института адвокатуры сегодня. И уж тем более вадвокатуруне должны повторно приниматься те, в отношении кого советами адвокатскихпалатбыли приняты решения опрекращениистатуса адвоката' по основаниям, предусмотренным поди. 1-4 п. 2 ст. 17 Закона обадвокатуре, так как решения о прекращении статуса принимаются советами и оставляются в силе судами за серьезнейшие нарушения профессиональныхобязанностей. Поэтому автор поддерживает необходимость скорейшего принятия проекта Федерального закона N 299752-4 «О внесении изменений в Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"».
Вместе с тем действующий сегодня Закон об адвокатуре не защищает прав личности от действий таких адвокатов, поскольку им без каких-либо условий, за исключением сдачи квалификационного экзамена, предоставлена возможность повторно приобретать статус адвоката. При подобномзаконодательномрегулировании необходимость строго соблюдатьКодекспрофессиональной этики, когда разрешено повторно приобретать статус адвоката, лишь сдав квалификационный экзамен, становится профанацией, а отсутствие у совета, в отличие от дореволюционного законодательства, у совета права по собственной инициативе возбуждатьдисциплинарное
БойковА.Д. Адвокатура и адвокаты. М.: Юрлитннформ, 2006. С 36.
производство в отношении адвоката приводит к тому, что явные и известные нарушения норм адвокатской этики остаются без соответствующего внимания адвокатского сообщества.
Анализ принимаемых советами присяжных поверенных решений по дисциплинарнымделампоказывает, что по ряду вопросов позиции разных советов не совпадали. Препятствием для развития единых этических правил адвокатской профессии являлась разрозненность адвокатской корпорации. В настоящее времядисциплинарнаявласть в отношении адвокатов осуществляется квалификационными комиссиями и советами адвокатских палат субъектов Российской Федерации, а институт адвокатуры объединен на общенациональном уровне. Но, несмотря на отмеченный факт, дисциплинарная практика каждой адвокатскойпалатыскладывается автономно, что связано с отсутствием общефедерального органа, действительно способного обобщатьдисциплинарнуюпрактику палат субъектов РФ.
Исследовав причины и условия, вызвавшие необходимость появления этических правил адвокатской профессии, процедурных основдисциплинарногопроизводства у дореволюционной адвокатуры, считаем необходимым остановиться на важнейших этических правилах, выработанных советами присяжных поверенных по вопросам, имеющим особую актуальность и значимость в современных условиях, к которым относятся взаимоотношения адвокатов с доверителями, вопросы, связанные с выбором и ведением дел и проблему гонорара.
Доверие и слагаемые такого доверия — честность,добросовестность, хранение адвокатской тайны и независимость являются сегодня основными постулатами во взаимоотношениях адвоката с егодоверителем. Однако независимость тесно связана с проблемойпроцессуальнойсамостоятельности адвоката, в том числе с проблемой, которая возникает, еслиадвокатсчитает целесообразным занять позицию вопреки воле доверителя. Но если в гражданском процессе адвокат абсолютно свободен,
поскольку в случае расхождения с позицией своего доверителя онвправена любой стадии процесса отказаться от выполненияпоручения, то в уголовном процессе такаясвободаограничена, адвокат не имеет права отказываться от принятой на себя защиты. Анализ теоретических исследований показывает, что под «позицией», как правило, понимается мнениезащитникаотносительно предъявленного обвинения подзащитному, но анализправоприменительнойпрактики позволяет сделать вывод, что с таким узким определением «позиции» согласиться нельзя. Анализ судебной практики позволяет утверждать, что понятие «позиция» включает в себя не только мнениеобвиняемогои его адвоката относительно предъявленногообвинения, но и их мнения относительно каждого издоказательств, обосновывающих виновность подзащитного, при этом очевидно, что и в этом случае позиция адвоката не может расходиться с позицией обвиняемого. Доверие как основа взаимоотношений адвоката с доверителем требует, чтобы право защитника расходиться с позицией доверителя было предоставлено ему лишь висключительных, строго оговоренных в законе случаях.
Анализ решений, принятых советами присяжных поверенных, и современных точек зрения на взаимоотношения адвоката с доверителем позволяет утверждать, что доверие и независимость — две обязательные составляющие отношений адвоката и доверителя, в совокупности обеспечивающие возможность адвоката предоставлять и возможность доверителя получать гарантированнуюКонституциейРФ квалифицированную юридическую помощь.
В этой связи вызывает недоумение проведение в нашей стране эксперимента по созданию государственной адвокатуры, которая в силу определенных условий, касающихся ее формирования и принципов деятельности, не может считаться независимой, а следовательно вызывать доверие у лиц, обращающихся за юридической помощью, а следовательно и предоставлятьгражданамнашей страны квалифицированную юридическую помощь.
Этические требования, которыми должен руководствоваться присяжный поверенный при выборе дела и способа его ведения, с первого дня существования адвокатуры приобрели особую актуальность, поскольку от того, как корпорация решала эти вопросы, во многом зависело и зависит сейчас отношение общества к адвокатуре. Естественным кажется, что для повышения доверия общества к институту адвокатуры, особенно с учетом того факта, что российская культура вообще и правовая культура в частности отличаются сильной моральной компонентой, следовало бы установитьзаконодательныйзапрет на ведение неправых, безнравственных дел. Однако изменения в законе илиКодексепрофессиональной этики не решат поднятой проблемы. Выход из этой ситуации был предложен советами присяжных поверенных, которые виделигарантиютого, что адвокаты не будут приниматьпоручениена ведение явно неправых, безнравственных дел и не будут использовать порочные средства для их ведения, если не будут входить в состав адвокатской корпорации. Поэтому и сегодня в основе пополнения рядов адвокатуры должен лежать научно обоснованный отбор в адвокатуру.
Все аспекты вопроса обадвокатскомгонораре всегда были и останутся наиболее деликатными и сложными в этическом плане, недаром Правительствуюндайсенатв 1903 году назвал действия присяжных поверенных при определении и назначении гонорара «существенными действиями. и притом такими, которыми нередко лучше всего освещаются нравственные свойстваприсяжногоповеренного»416. Особо значимыми в этическом плане в вопросах гонорарной политики являются проблемы, связанные с определением размера гонорара, условий, которые необходимо учитывать при его исчислении и с возможностями адвоката попринудительномувзысканию гонорара.
Сводзаконоположенийо присяжной и частной адвокатуре сразъяснениямипо решениям Правительствующего сената, с извлечениями из законодательных материалов и проекта новой редакции Учреждения судебных установлений и с приложением программ испытаний на звание частного поверенного при лшровых и общих судебных установлениях / Сост. П.С. Цыпкин. - Пг.: Законоведение, 1916. С. 136.
При анализе всех приведенных точек зрения о критериях, которые может учитывать адвокат при определении размера гонорара, обращает на себя внимание тот факт, что все без исключения авторы к таковым причисляют объем и сложность дела, время, затраченное на выполнение поручения, опыт и собственную квалификацию, сроки, степень срочностп выполнения работы, но не все полагают необходимым учитывать материальное положениедоверителей, несмотря на то что социологические опросы населения показывают, что 53% респондентов основное препятствие в использовании услуг адвоката видят в их высокой стоимости.
Следующей проблемой, связанной с критериями при определении размера гонорара, на которую, на наш взгляд, требуется обратить внимание, является практика, осуждавшаяся еще советами присяжных поверенных. В соответствии с ней всоглашенииоб оказании правовой помощи размер гонорара ставится в зависимость от количества судебных заседаний, которые предположительно должен будет посетить адвокат при выполнении поручения, то есть указывается определенная сумма за каждый выход всудебноезаседание.
Но особую актуальность и остроту в наши дни приобрела проблема определения размера гонорара в зависимости от результата, полученного поделу, то есть так называемый «гонорар успеха». Вопрос о зависимости размера вознаграждения от результатов по делу крайне сложный не только с юридической, но и, что самое главное, с этической точки зрения. И сегодня, как и несколько веков назад, критерий определения гонорара, соотнесенного с результатом, иолз^ченным при участии адвоката по делу, вызывает споры и разногласия. Вместе с тем с точки зрения морально-этических норм гонорар успеха недопустим вообще, так как при подобном определении размера гонорара неминуемо возникает ситуация, которая может привести к чрезвычайно негативным для адвокатуры последствиям, а именно вызвать недоверие общества к институту адвокатуры. К тому же, учитывание результатов дела при определении размера гонорара обязательно увеличит и
числоисковадвокатов к своим доверителям овзысканииименно «гонорара успеха».

Список литературы диссертационного исследованиякандидат юридических наук Азаров, Денис Николаевич, 2009 год

1. Котляревскнн П. Русскаяадвокатураи закон. Очерк судоустройства. Киев, 1905. С. 2.
2.ТомсиновВ.А Из истории адвокатуры в России: эпоха становления. Ст. вторая // Законодательство. 1999. № 7. С. 88.
3. См., например: Семенов Н. Обадвокатурев гражданском процессе // Русский вестник. 1859. Т. 20. С. 144-154; Барлев С. Об устностп игласностиуголовного судопроизводства //Русский вестник. 1857. № б. С. 110-120.
4. См.:КороткихМ.Г. Указ. соч. С. 17.
5. Невядомский Д.И. Вечные вопросыадвокатуры. По поводу «Этюда поадвокатскойэтике» ГА. Джаншиева. -М.: Тииолит. М.И. Нейбюргера, 1S86. С. .7
6. Гессен В. История русской адвокатуры. Адвокатура, общество, государство. T.I. — М.: Изд. советовприсяжныхповеренных, 1914. С. 115.
7.КотляревскийП. Русская адвокатура и закон. Очерксудоустройства. Киев, 1905. С. 3-4.
8. См.:ТитовА. А. Реформы Александра П и их судьба.-М.: Тип. Т-ваИ.Д.Сытина, 1910. С. 89.
9. Е.В.Васьковскнй. Организация адвокатуры. Ч. 1. СПб.: Тип. ПЛ.Сойкина. 1893.С. 340.