Теоретико-правовые основы банковского надзора в Российской Федерации

Короткий опис

Оглавление диссертациидоктор юридических наук Рождественская, Татьяна Эдуардовна

Введение
ОГЛАВЛЕНИЕ
Глава 1. Теориябанковскогонадзора: понятие, цели, принципы, 18 система
1.1 .Понятие и цели банковскогонадзора
1.2.Правовые принципы банковского надзора
1.3.Система банковского надзора вРоссийскойФедерации
1.4. Банковскийнадзорв зарубежных странах: цели и задачи
Глава 2. Банк России как орган банковского надзора в Российской 100Федерации
2.1. Особенности правового статуса Банка России
2.2.Формы и методы банковского надзора, осуществляемые Банком 122 России
2.3. Проверка - как основной метод банковского надзора
2.4. Меры воздействия, применяемые Банком России к кредитным 158 организациям
Глава 3. Международно-правовые стандарты банковского надзора
3.1. Базельский комитет по банковскомунадзоруи его роль в формировании международных стандартов банковского надзора
3.2. Стандарты регулирования рисков в банковской деятельности
3.3. Понятие правового риска в банковской деятельности
Глава 4.Имплементациястандартов риск-ориентированного 242 надзора в Российской Федерации
4.1. Имплементация международно-признанных стандартов 242 регулирования кредитного риска
4.2. Рыночный риск: внедрение стандартов регулирования в российское 255 законодательство
4.3. Правовое регулирование риска ликвидности
4.4. Правовое регулирование управления операционным риском
4.5. Внедрение механизмов управления правовым риском в российскую 295правоприменительнуюпрактику
Глава 5. Правовой механизм реализации принципов эффективного банковского надзора в Российской Федерации
5.1. Банковский надзор за организацией внутреннего контроля в 312 кредитных организациях
5.2. Правовое регулирование учета и отчетности в кредитных 333 организациях как необходимое условие эффективного банковского надзора
5.3. Правовое регулирование консолидированного банковского надзора 351 в Российской Федерации: реалии и перспективы развития
5.4. Правовое регулирование банковского надзора за трансграничными 368 операциями

Введение диссертации (часть автореферата)На тему "Теоретико-правовые основы банковского надзора в Российской Федерации"

Актуальность темы исследования
Банковская система играет важнейшую роль в современных экономических отношениях.
Во-первых, банки позволяют эффективно сберегать и, следовательно, аккумулировать денежные средства, накопление которых является основным условием расширенного воспроизводства и развития потребления.
Во-вторых, банки предоставляют субъектам экономических отношений недостающую ликвидность (например, в виде кредитов), что является основным стимулятором устойчивого развития современной экономики. Предоставление кредитов в то же время означает принципиальную возможность "создавать деньги", что неизбежно влияет на денежную систему государства.
Наконец, в-третьих, через кредитные организации проходит основная масса платежей - как индивидуальных, так и крупных переводов, что позволяет контрагентам поддерживать экономические связи, даже находясь на большом расстоянии друг от друга. Банк - это организация, которая осуществляет профессиональное управление денежными средствами1.
Специфика банковской деятельности, роль кредитных институтов в современной экономике, особенности их отношений скредиторамии, прежде всего, с вкладчиками, породили необходимость значительногопубличноговмешательства в деятельность кредитных институтов.
Этопубличноевмешательство прежде всего связано с формированием специального нормативно-правового регулирования банковской деятельности, а также с созданием самостоятельных органов банковскогонадзора. Такие органы в настоящее время функционируют практически во всех странах. Основной целью их деятельности является поддержание стабильности и развития банковских систем, защита интересовкредиторови вкладчиков.
Задачи банковского надзора теснейшим образом переплетаются с задачами обеспечения стабильности национальной валюты, так как возможности последней во многом зависят от надежности функционирования финансовых систем, которая обеспечивается, в том числе, и методами банковского надзора.
1 Роуз Питер С. Банковский менеджмент/Пер. с англ. 2-го изд. М.: Дело, 1997. С. 5.
Важность эффективного банковского надзора стала особенно очевидной после мирового финансового кризиса 2008 года, затронувшего, прежде всего, банковские системы, и во многом связанного с недостатками осуществлениянадзорнойдеятельности. После событий 2008 года стала еще более очевидной необходимость теснейшей международной кооперации с целью выработки международных стандартов в сфере банковского надзора и последующая полнаяимплементацияэтих стандартов в национальныхюрисдикциях. Осуществление эффективного банковского надзора в отдельных государствах перестает быть исключительновнутригосударственнойзадачей и становится общимделоммеждународного сообщества.
Отметим, что в современной экономической и правовой литературе есть работы, посвященные отдельным вопросам организации банковского надзора, однако отсутствует комплексное правовое исследование. Теория финансового права иправоприменительнаяпрактика свидетельствуют о необходимости комплексной разработки понятия банковского надзора именно как правового. В связи с этим в диссертационной работе исследованы такие вопросы, как: место банковского надзора в общей системе управления, соотношение контроля и, уже, финансового контроля, и банковского надзора, цели и принципы банковского надзора, понятие системы банковского надзора и соотношение с понятием банковской системы, правовое положение актов Базельского комитета по банковскомунадзоруи их влияние на систему правового регулирования в России, правовое регулирование рисков банковской деятельности и, особенно, правового риска, правовое регулирование иных ключевых сфер надзорной деятельности.
Степень разработанности научной проблемы.
На современном этапе развития российской правовой науки можно говорить об отсутствии комплексных научных исследований в области правового регулирования банковского надзора в Российской Федерации.
В процессе диссертационного исследования использовались, помимо разработок ученых в области финансового права, современные достижения теории государства и права,конституционногоправа, административного права и других отраслей права.
Теоретической основой исследования послужили труды Н.М.Артемова, Е.М.Ашмариной, О.В.Болтиновой, Л.К.Вороновой, О.Н.Горбуновой, Е.Ю.Грачевой, Г.С.Гурвича, В.И.Гуреева, С.В.Запольского, М.В.Карасевой, А.Н.Козырина, Ю.А.Крохиной, Г.В.Петровой, М.И.Пискотина, Э.Д.Соколовой, Г.П.Толстопятенко, Р.О.Халфиной, Н.И.Химичевой и других ведущих ученых в области финансового права.
Особое внимание было уделено изучению трудов ученых -юристов, специализирующихся в области банковского права: А.Г.Братко, А.А.Вишневского, С.А.Голубева, А.Г.Гузнова, Н.Ю.Ерпылевой, Л.Г.Ефимовой, А.В.Курбатова, Л.А.Новоселовой, О.М.Олейник, Е.Н.Пастушенко, Г.А.Тосуняна, А.В.Турбанова, Е.В.Черниковой и др.
При исследовании межотраслевых вопросов анализировались и, будучи интерпретированы, использовались положения и выводы, содержащиеся в трудах ученых поконституционному(государственному) праву (O.E. Кутафина, Г.В.Барабашева, Г.А.Гаджиева и др.),административномуи информационному праву (К.С.Вельского, Ю.М. Козлова, Б.М.Лазарева, Д.М.Овсянко, Л.Л. Попова, Ю.А. Тихомирова, Г.А.Туманова, Б.В.Россинского, Ю.Н.Старилова и др.), гражданскому праву (В.П.Мозолина, В.В.Долинской, А.Е.Шерстобитова и др.) и специалистов иных отраслей российского права.
При формулировании теоретических положений автор обращался к работам таких ученых по теории права, как: С.С.Алексеев, М.В.Баглай, М.И.Байтин, С.Н. Братусь,
A.Б.Венгеров, О.Э. Лейст, Р.З.Лившиц, A.B.Малько, Н.И. Матузов, М.Н. Марченко,
B.C.Нерсесянц, В.С.Нерсесян, А.С.Пиголкин, Жан-Луи Бержель, Л.С.Явич, и др.
При подготовке диссертации изучены и проанализированы также труды ученых-экономистов, специализирующихся на вопросах банковского дела и банковского надзора: С.В.Батыревой, Ю.Б.Зеленского, Л.Н.Красавиной, О.И.Лаврушина, В.М.Усоскина, А.Ю.Симановского, Г.Г.Фетисова, А.А.Хандруева и др.
Отдельные проблемы, исследуемые в настоящей работе, находили свое отражение в диссертациях Е.М.Ашмариной, Е.Ю.Грачевой, Е.Н.Пастушенко, С.А.Голубева, А.С.Линникова, Л.Т.Казакбиевой и других ученых.
Важное значение для развития практических аспектов банковского надзора в России, а также реформирования банковского надзора имеют публикации банковских экспертов и практических работников, таких как: А.А.Козлов, А.В.Мурычев, А.Г.Голубев, А.Г.Гузнов, А.Г.Саркисянц, А.В.Турбанов, А.Ю.Симановский, A.A.Хандруев, М.И.Сухов, В.Чистюхин и др. в научных журналах как теоретического, так и прикладного направления. Тематика банковского регулирования и надзора исследовалась также в работах зарубежных авторов: Дерига Х.-У., Доллана Э.Дж., Коха.У., Маршалла, Олсена М.,РоузаП.С., Синки Дж.Ф.мл., Хьюса С., Нобеля П., Ф. С.Мышкинаи др.
Необходимость теоретического переосмысления роли банковского надзора на современном этапе экономического развития, систематизации накопленного опыта институционального реформирования международного финансового надзора в современных условиях, а также практическая значимость теоретического и методологического обеспечения системного совершенствования банковского надзора в России определили цели и задачи диссертационного исследования.
Цель диссертационного исследования состоит в постановке, изучении и разрешении теоретико-правовых проблем, связанных с функционированием банковского надзора в современных условиях; в концептуальном определении места банковского надзора в системе государственного управления, и, в том числе, в системе финансового контроля; в выработке концепции допустимого и необходимого соотношения национального и международного уровней регулирования надзорной деятельности и, наконец, в выявлении конкретных недостатков в действующем законодательстве Российской Федерации, регулирующем отношения, связанные с осуществлением банковского надзора, и формулировании предложений по их устранению.
В соответствии с целью исследования в работе решались следующие задачи:
- разработать понятие банковского надзора;
- разработать понятие банковской системы;- разработать понятие системы банковского надзора;
- дать характеристику основных элементов системы банковского надзора;
- разработать характеристику правового статуса органа банковского надзора, позволяющего наиболее эффективно реализовывать задачи банковского надзора;
-разработать принципы банковского надзора и дать их характеристику;
- разработать понятие формы банковского надзора;
- определить цели и методы осуществления надзорной деятельности, характерные для каждой формы банковского надзора;
- осуществить анализ мерпринуждения, применяемых к кредитным организациям; исследовать место актов Базельского комитета по банковскому надзору в системе правового регулирования;
- исследовать российское законодательство в сфере банковского надзора на предмет его соответствия актам Базельского комитета по банковскому надзору;
- проанализировать основные виды рисков, характерных для банковской деятельности, и механизмы их правового регулирования в российском законодательстве;
- исследовать в качестве самостоятельного правовой риск и дать ему характеристику;
- сформулировать предложения по изменению действующего законодательства с целью приведения его в соответствие с международными стандартами банковского надзора.
Объектом исследования являются общественные отношения, которые возникают в сфере осуществления банковского надзора.
Предметом исследования являются нормы права, прежде всего финансово-правовые, регулирующие осуществление банковского надзора, а также материалыправоприменительнойи судебной практики.
Методологическую основу исследования составляют современные методы научного познания. Автор стремился применить к предмету и объекту исследования комплекс научных и специальных методов, входящих в состав методологического знания. При подготовке, изучении и обработке теоретических и практических материалов применялись системный и сравнительный анализ, исторический, сравнительно-правовой, логический, технико-юридический методы, обобщение собранных данных. Проведенное исследование базируется на принципах диалектики, взаимосвязанности и взаимообусловленности социальных процессов.
Теоретико-правовую основу исследования составляют труды отечественных и зарубежных ученых в сфереюриспруденциии экономики. Прежде всего это работы специалистов в области общей теории права, конституционного права, финансового права, а также специалистов по различным аспектам банковской деятельности.
Эмпирическую основу исследования составляют:КонституцияРоссийской Федерации, нормативные правовые акты Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, решения Конституционного Суда Российской Федерации и ВысшегоАрбитражногоСуда Российской Федерации, документы Базельского комитета по банковскому надзору и Банка международных расчетов, материалы правоприменительной исудебнойпрактики.
Научная новизна исследования состоит в том, что оно является первой обобщающей и системной работой, посвященной проблеме правового регулирования банковского надзора.
В рамках работы был осуществлен комплексный анализправоотношений, складывающихся в области банковского надзора, исследован комплекс вопросов, касающихся механизма внедрения международных стандартов банковского надзора в национальное законодательство инадзорнуюпрактику. Новизна работы отражена в положениях, выносимых на защиту.
Положения, содержащие новизну или элементы новизны, выносимые на защиту:
1. Банковскийнадзорпредставляется составной частью государственного финансового контроля, что обусловлено, с одной стороны, правовой природой финансового контроля, под которым, в свою очередь, понимается регламентированная нормами права деятельность государственных, муниципальных, общественных органов и организаций, иных субъектов по проверке соблюдениязаконностивсеми субъектами в процессе осуществления финансовой деятельности для достижения в обществе социально значимых целей и задач; а, с другой стороны, правовой природой банковского надзора, осуществляемого за деятельностью кредитных организаций, консолидирующих децентрализованные фонды денежных средств.
Кроме общей цели, присущей финансовому контролю, - выявления несоответствия конкретных действийподнадзорныхсубъектов требованиям действующего законодательства - банковскому надзору присуща специфическая цель, а именно:предупреждениенарушения прав и законных интересов кредиторов и вкладчиков, а также иныхпубличныхинтересов.
2. Банковский надзор неотъемлем от современной финансовой системы в целом и банковской системы в частности и представляет собой вид публично-правовой деятельности, осуществляемой центральным банком и (или) специальным публично-правовым органом (или несколькими органами), нацеленной на поддержание стабильности и развитие банковской системы страны и, как следствие, на поддержание стабильности всей финансовой системы и национальной денежной единицы, а также на защиту интересов вкладчиков и кредиторов. В современных условиях важнейшей целью банковского надзора, наряду с указанными, становится предотвращение кризисов в банковском секторе и, следовательно, в финансовой системе в целом. Промежуточная цель банковского надзора определяется как сбалансированное ограничение рисков, возникающих в процессе осуществления банковской деятельности.
3. В результате исследования различных способов формирования органов банковского надзора обосновано, что наиболее полному достижению целей банковского надзора способствует его осуществление центральным банком, так как центральный банк способен оперативнее реагировать на финансовые проблемы банковской системы, в том числе через механизмы рефинансирования, и, следовательно, эффективнее поддерживать стабильность финансового сектора.
4. Обосновано, что функционирование системы банковского надзора базируется на правовых принципах, которые обеспечивают взаимосвязь банковского надзора с иными видами финансового контроля и взаимодействие национальных органов банковского надзора с органами банковского надзора других государств.
Представляется возможным выделить общие (основополагающие, универсальные), специальные и организационно-правовые принципы банковского надзора.
К общим принципам, лежащим в основе функционирования банковского надзора в Российской Федерации, отнесены принципы,закрепленныев Конституции Российской Федерации, а именно: социального государства, равенства условий экономической деятельности для всех ее участников, поддержки конкуренции, свободного экономического пространства.
К специальным принципам относятся принципы: законности, соразмерности, эффективности, независимости, объективности и компетентности, соответствия банковского надзора международным стандартам.
Организационно-правовые принципы сформулированы Базельским комитетом по банковскому надзору в акте «Основополагающие принципы эффективного банковского надзора» (Соге Principles for Effective Banking Supervision).
5. По результатам исследования определений понятия банковской системы, имеющихся в научной литературе и в Федеральном законе «О банках и банковской деятельности», под банковской системой предлагается понимать структурированное единство взаимосвязанных элементов, включающих: а) орган денежно-кредитной политики и орган банковского надзора (в Российской Федерации - Банк России); б)-институты страхования депозитов (в Российской Федерации - Агентство по страхованию вкладов); в) кредитные институты, которые либо привлекают средства и за счет привлеченных средств создают кредитное предложение; либо организуют и осуществляют платежи попоручениюсвоих клиентов в пользу третьих лиц; либо и привлекают средства, и организуют и осуществляют платежи по поручению своих клиентов в пользу третьих лиц (в Российской Федерации - банки и небанковские кредитные организации); г) филиалы и представительства иностранных банков; д) банковские группы и банковские холдинги; е) организации, которые, формально не относясь к кредитным институтам, выполняют определенные функции в рамках поддержания инфраструктуры банковского сектора (валютные биржи, центральные депозитарии и проч.). Становление этих институтов в Российской Федерации в настоящее время продолжается; ж) кредитныесубинституты, существование которых зависит от состояние национальной экономики конкретной страны и ее традиций. К такого родасубинститутамотносятся кредитные кооперативы; субъекты платежной системы, не являющиеся кредитными организациями и т.д. з) институты развития (примером может служить Внешэкономбанк России, который, формально не являясь банком, активно осуществляет банковскую деятельность, опираясь на самостоятельный закон); и) отношения, складывающиеся между указанными выше институтами, которые носят разнообразный - прежде всего, экономический и правовой - характер; к) правовые нормы, регулирующие отношения между институтами, преобразующие эти отношения вправоотношенияразличных видов.
6. Эффективное функционирование банковской системы в целом возможно только при наличии системы банковского надзора, которую следует понимать как структурированное единство взаимосвязанных элементов, включающей в себя субъекты надзора (в России - Банк России и частично Агентство по страхованию вкладов), объекты надзора (кредитные организации, банковские группы, субъекты платежной системы), отношения, возникающие между субъектами и объектами надзора, цели и принципы надзора, а также регулятивную подсистему. Структурообразующим элементом системы, ее инвариантом являетсяпубличныйинтерес, позитивно выраженный в целях банковского надзора.
7. Основная роль в регулировании отношений между субъектами и объектами банковского надзора принадлежит финансовому праву. Кредитные организации в процессе осуществления банковской деятельности аккумулируют и распределяют децентрализованные фонды денежных средств, что является предметом финансово-правового регулирования. Надзор за кредитными организациями есть в конечном итоге надзор за процессом аккумулирования и распределения указанных фондов, что обуславливает финансово-правовой характер банковского надзора.
Полагаем, что к финансовымправоотношениямв области банковского надзора следует отнести правоотношения, возникающие между Банком России и кредитными организациями по поводу: оценки финансовой устойчивости учредителей кредитной организации; осуществления текущего надзора; проведения проверок; надзора за выполнением обязательных нормативов и требований по созданию резервов на возможные потери под ссуды и иные активы; осуществление контроля рисков, принимаемых на себя кредитными организациями; применение мер попредупреждениюбанкротства кредитных организаций; и др.
8. Эффективный банковский надзор возможен только призаконодательномзакреплении и реальном осуществлении принципа независимостинадзорногооргана, который обеспечивается различными мерами, включая правовые, организационные, финансовые. Закрепление принципа независимости Банка России от других органов государственной власти встатье75 Конституции РФ позволяет Банку России эффективно осуществлять свои функции, в том числе по банковскому надзору.
9. По результатам исследования правового статуса Банка России обоснована позиция, состоящая в том, что Банк России как орган банковского регулирования и банковского надзора осуществляет государственно-властныеполномочия, но не входит при этом в систему разделения властей,закрепленнуюв статье 11 Конституции РФ.
Уточнению правового статуса Банка России будет способствовать его признание юридическим лицом публичного права.
10. Обосновано, что под формами банковского надзора понимаются способы выражения и организации контрольных действий надзорного органа, направленные на достижение целей банковского надзора на стадии создания, функционирования, ликвидации кредитных организаций. Предложена следующая классификация форм банковского надзора:
1) предварительный надзор (на этапе выдачи лицензии на осуществление банковских операций);
2) текущий надзор (в ходе текущей деятельности кредитной организации);
3) «последующий» надзор (надзор за «проблемными банками» (частично), вопросы отзыва лицензии на осуществление банковских операций, вопросы ликвидации (в том числе в порядке банкротства) кредитных организаций).
В работе сформулированы соответствующие цели и методы, характерные для каждой из вышеперечисленных форм.
11. На основании изучения опыта организации надзорной деятельности различных стран, включая Россию, обосновано, что основным методом текущего банковского надзора является проверка.
С целью достижения большей эффективности надзорной деятельности целесообразно проверки кредитных организаций, проводимые представителями органа банковского надзора, дополнять аудиторскими проверками, которые могут проводиться в определенных случаях по поручению органа банковского надзора.
Улучшению качества банковского надзора и усилению доверия со стороны банковского сообщества кнадзорномуоргану будут способствовать изменения действующего российского законодательства, позволяющие Банку России инициировать проведение аудиторских проверок кредитных организаций.
12. С правовой точки зрения банковский надзор может быть эффективен только принаделенииоргана банковского надзора властнымиполномочиямипо применению мер принуждения в отношении поднадзорных субъектов.
Обосновано, что меры принуждения, применяемые Банком России к кредитным организациям, по своей правовой природе являются мерами публично-правового воздействия, и предложена их классификация по различным основаниям: в зависимости от сферы применения: на меры принуждения, применяемые в связи с осуществлением денежно-кредитной политики и применяемые в связи с осуществлением задачи развития и укрепления банковской системы; в зависимости от стадии деятельности кредитной организации: на меры принуждения, применяемые на стадии предварительного надзора (в процесселицензированиидеятельности кредитных организации, в процессе решения иных задач, обуславливающих возможность деятельности кредитной организации); на стадии текущей деятельности кредитной организации и, наконец, меры принуждения, применяемые к «проблемным» банкам; в зависимости от правовой природы: на мерыпредупреждения, пресечения, наказания и правовосстановительные.
13. Обосновано, что банковский надзор в Российской Федерации должен соответствовать международно-признанным стандартам банковского надзора, которые формулируются в актах Базельского комитета по банковскому надзору. Указанные акты по своей правовой природе относятся к актам «мягкого» права и формально не являются обязательными для национальныхюрисдикций. Однако в силу специфики современного международного сотрудничества отказ от выполнения международно-признанных стандартов банковского надзора негативным образом сказывается на функционировании банковских систем государств, не следующих этим стандартам, и, в частности, прямо влияет на кредитные организации, осуществляющие трансграничные операции.
14. Достижение целей и задач, стоящих перед банковской системой, предполагает, что применение международных стандартов в области банковского надзора в национальных юрисдикциях необходимо строить, принимая во внимание характер рисков, присущих местной банковской системе. Каждая страна определяет, насколько необходимо дополнить данные стандарты требованиями для учета конкретных рисков и общих условий, превалирующих на ее собственном рынке. В государстве должна функционировать достаточно гибкаязаконодательнаясистема, позволяющая органам банковского надзора периодически пересматривать политику и практику надзора в свете новых тенденций или событий.
15. Современные международные стандарты в области банковского надзора особое внимание уделяют вопросам управления рисками, под которыми предложено понимать вероятность наступления неблагоприятных последствий, которая зависит как от складывающихся условий деятельности субъекта (например, конъюнктуры рынков), так и самого субъекта, в том числе от того, насколько он способен управлять - т.е. выявлять (осуществлять мониторинг, анализ на основании систем учета и отчетности) и снижать уровень рисков. Неблагоприятные последствия связаны с экономическими потерями, но вероятность их наступления зависит от многих аспектов деятельности субъекта соответствующих отношений - именно этот фактор позволяет говорить о возможности управления рисками.
16. Среди видов рисков, возникающих в процессе осуществления банковской деятельности, особое внимание уделено правовому риску, который рассматривается как самостоятельный вид риска. Под правовым риском следует понимать вероятность возникновения потерь от действия правовых факторов -совершениядействий (например, заключения сделок), несоответствующих законодательству или обычаям делового оборота, либо невыполнениемдоговорныхобязанностей.
Выделение правовых рисков в деятельности кредитных организаций во многом обусловлено необходимостью достижения эффективности использования ресурсов, связанных с организацией правовой работы, а также с попытками спрогнозировать прибыли и убытки от возрастания этого риска. И хотя правовой риск является периферийным, он также влияет на рост прибылей и убытков кредитных институтов и степень доверия к ним, поэтому его необходимо учитывать в процессе риск-ориентированного надзора.
17. Современные подходы в сфере банковского надзора акцентируют внимание какнадзорныхорганов, так и финансовых институтов на вопросах управления банковскими рисками. Орган банковского надзора должен осуществлять надзор за тем, как строятся модели управления рисками в каждой кредитной организации. Эффективность надзора обусловленанаделениеморгана банковского надзора правом принятия мер воздействия на основании профессионального суждения. Профессиональное суждение является основополагающим элементом современного банковского надзора, поэтому необходимо внести поправки в Федеральный закон «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», предусматривающие возможность принятия Банком России решения на основании профессионального суждения, а также определяющие сферы его применения.
18. В целях гармонизации российского законодательства с международно-признанными стандартами в сфере банковского надзора и устранения отдельных несоответствий предлагаются изменения в действующее законодательство, регулирующее банковский надзор. В работе дается исчерпывающий перечень актов и изменений, которые предлагает внести автор.
Теоретическая значимость исследования заключается в разработке теоретико-методологических положений, которые могут быть использованы для дальнейших научных исследований в области банковского надзора. Разработанные в диссертации выводы и рекомендации нашли применение в соответствующих разделах учебных курсов «Финансовое право», «Банковское право Российской Федерации и зарубежных стран», «Правовое регулирование банковской деятельности», «Правовые основы бухгалтерского учета».
Практическое значение исследования заключается в том, что его результаты и выводы: во-первых, ориентированы на повышение эффективности системы российского банковского надзора и могут быть использованы в работе государственных органов по выработке соответствующих концепций реформирования и совершенствования системы банковского надзора и внедрения международных правовых стандартов в законодательство Российской Федерации; во-вторых, представляют собой практические рекомендации по совершенствованию системы управления рисками в коммерческих банках; в-третьих, возможно их применение Банком России в работе по внедрению международных правовых стандартов в области банковского надзора;. в-четвертых, содержащиеся в работе положения и выводы могут послужить исходным моментом в последующих научных исследованиях правовых проблем, имеющих место как в финансовом, так и в банковском праве.
Результаты диссертационного исследования используются в учебном процессе ФГБОУВПО«Московская государственная юридическая академия имени О.Е.Кутафина» при чтении курсов «Финансовое право», «Финансово-правовое регулирование банковской деятельности в Российской Федерации», «Банковское право Российской Федерации и зарубежных стран», «Правовые основы бухгалтерского учета» и Национальном исследовательском университете - Высшей школе экономики при чтении курса «Правовое регулирование банковской деятельности».
Апробация результатов исследования. Диссертация выполнена и обсуждена на кафедре финансового права Московской государственной юридической академии имени О.Е.Кутафина.
Некоторые предложения, выдвинутые автором в процессе многолетней работы над исследуемой проблемой нашли отражение в ряде нормативных актов, в том числе при подготовке изменений и дополнений в Федеральный закон «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России), Федеральный закон «О банках и банковской деятельности», нормативные акты банка России, касающиеся управления рисками.
Кроме того, основные положения работы нашли отражение в трех монографиях, двадцати четырех научныхстатьях(в том числе 14 в ведущих журналах, рекомендованныхВАК), трех учебных пособиях по банковскому праву, в соответствующих главах семи учебников и учебных пособиях, общий объем публикаций 132,7 п.л. Диссертант имеет ряд публикаций за рубежом, включая официальные издания Центрального банка Бразилии, Национального банка Республики Беларусь и др.
Положения, сформулированные в диссертации и в опубликованных автором работах, были изложены в докладах на международных и всероссийских конференциях, в частности:
- Всероссийской научно-практической конференции «Государство и право в условиях глобализации», 4-5 апреля 2005, Российская правовая академия МинистерствоюстицииРоссийской Федерации, г. Москва;
- Международной научно-практической конференции по финансовому праву, 2123 сентября 2009, университет имени И.Франко, г. Львов, Украина;
- Международной научно-практической конференции «Государство и право: вызовы XXI века (Кутафинские чтения)», 9 декабря 2009,МГЮАимени О.Е.Кутафина, г. Москва;
- Международной научно-практической конференции «Государство и право: вызовы XXI века (Кутафинские чтения)», 1 декабря 2010, МГЮА имени О.Е.Кутафина, г. Москва;
- Международной научно-практической конференции «Юридическая наука как основа правового обеспечения инновационного развития России (Кутафинские чтения)», 28-29 ноября 2011, г. Москва.
Структура диссертационного исследования обусловлена целью, задачами и логикой изложения работы, и состоит из введения, пяти глав, заключения и библиографического списка использованных источников.

Список літератури

Заключение диссертациипо теме "Административное право, финансовое право, информационное право", Рождественская, Татьяна Эдуардовна

Выводы по 5 главе:
1. Одной из основных систем управления кредитной организацией, целью функционирования которой является поддержание приемлемого уровня принимаемых рисков, является система внутреннего контроля. Внутренний контрольурегулированнаянормами права деятельность, осуществляемая советом директоров, менеджментом и сотрудниками всех уровней на постоянной основе. Одновременно в каждой кредитной организации должны функционировать самостоятельные службы внутреннего контроля, сотрудники которых должны обладать высокой квалификацией. Поэтому необходимо предоставить Банку Россииполномочияпо установлению квалификационных требований к сотрудникам службы внутреннего контроля, прежде всего - к ее руководителю.
2. Банковское законодательство Российской Федерации в вопросе регулирования учета и отчетности как важнейших факторов, обеспечивающих транспарентность кредитных организаций для органа банковскогонадзораи для третьих лиц, не в полной мере соответствует международным подходам. Необходимо назаконодательномуровне закрепить требования по раскрытию кредитными организациями (банковскими группами и банковскими холдингами) информации о своей деятельности перед заинтересованными пользователями (в том числе информацию о принимаемых рисках, процедурах оценки и управления ими). Необходимо также обеспечить более эффективную координацию между Банком России и аудиторскими организациями.
3. Важнейшим направлением совершенствования банковского надзора в Российской Федерации является развитие системы надзора на консолидированной основе. Российское законодательство сделало определенные шаги в этом направлении: введено понятие банковской группы и банковского холдинга как специфических объектов банковского надзора, определены обязательные нормативы для банковских групп, развивается регулирование отчетности на консолидированной основе. Вместе с тем, необходимо развивать системы управления рисками и системы внутреннего контроля в банковских группах и банковских холдингах, определять нормативно процедуры обмена информации между субъектами, входящими в состав банковских групп и холдингов, уточнять механизмы регулирования деятельности кредитных и иных организаций в составе этих образований.
4. Особое значение принадзореза банковскими группами и холдингами имеет обмен информацией, особенно в том случае, когда субъекты, входящие в группу или холдинг, действуют на территории нескольких государств. Делается вывод о необходимости совершенствования как обмена информацией между органами банковского надзора различных государств, так и обмена информацией между субъектами, входящими в банковскую группу, холдинг. С учетом этого обстоятельства должны совершенствоваться и процедуры проверок как кредитных организаций, так и иных организаций, входящих в банковские группы и банковские холдинги (в том числе, если указанные субъекты находятся на территории различных государств).
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Основные теоретические выводы, сформулированные в настоящем диссертационном исследовании, сводятся к следующему.
1. Банковскийнадзорпредставляется составной частью государственного финансового контроля.
Указанный вывод следует, во-первых, из правовой природы государственного контроля как элемента системы государственного управления. Контроль представляет собой (применительно к системе государственного управления) вид публично-правовой деятельности, основной целью которой является анализ (наблюдение, мониторинг и т.д.) соответствия закону, иным нормативным правовым актам, финансовым и иным планам и т.д. деятельности подконтрольных субъектов с целью приведения ее в соответствие с установленными требованиями для достижения социально значимых целей и задач, стоящих перед обществом в определенный период социально-исторического развития.
Во-вторых, указанный вывод следует из определения государственного финансового контроля, который представляет собой регламентированную нормами права деятельность государственных, муниципальных, общественных органов и организаций, иных субъектов по проверке соблюдениязаконностивсеми субъектами в процессе осуществления финансовой деятельности для достижения в обществе социально значимых целей и задач.
В-третьих, этот вывод следует из определения банковского надзора как правового института. Смысл и содержание банковского надзора связаны с банковской деятельностью кредитных организаций, содержание которой функционально можно свести к трансформации сбережений в кредит и инвестиции. Таким образом, в процессе банковской деятельности происходит консолидация децентрализованных фондов денежных средств. Отношения, связанные с процессом аккумулирования и распределения децентрализованных фондов денежных средств, являются финансовыми отношениями. Следовательно, банковский надзор представляет собой надзор за процессом консолидации децентрализованных фондов денежных средств, т.е. является видом государственного финансового контроля.
2. Банковский надзор выделяется из системы государственного финансового контроля прежде всего своими целями. Кроме общей цели, присущей финансовому контролю, - выявления несоответствия конкретных действийподнадзорныхсубъектов требованиям действующего законодательства - банковскомунадзоруприсуща специфическая цель, а именно:предупреждениенарушения прав и законных интересовкредиторови вкладчиков, а также иныхпубличныхинтересов. Акцент на предупреждение не означает отказа от применениянаказания; однако наказание, как способ воздействия, не может преобладать в деятельности органов банковского надзора.
3. Банковский надзор неотъемлем от современной финансовой системы в целом и банковской системы в частности и представляет собой вид публично-правовой деятельности, осуществляемой центральным банком и (или) специальным публично-правовым органом (или несколькими органами), нацеленной на поддержание стабильности и развитие банковской системы страны и, как следствие, на поддержание стабильности всей финансовой системы и национальной денежной единицы, а также на защиту интересов вкладчиков и кредиторов. В современных условиях важнейшей целью банковского надзора, наряду с указанными, становится предотвращение кризисов в банковском секторе и, следовательно, в финансовой системе в целом. Промежуточная цель банковского надзора определяется как сбалансированное ограничение рисков, возникающих в процессе осуществления банковской деятельности.
4. Обосновано, что функционирование системы банковского надзора базируется на правовых принципах, которые обеспечивают взаимосвязь банковского надзора с иными видами финансового контроля и взаимодействие национальных органов банковского надзора с органами банковского надзора других государств.
Представляется возможным выделить правовые и организационно-правовые принципы банковского надзора. Правовые принципы, в свою очередь, делятся наобщеправовыеи специально-правовые.
К общим принципам, лежащим в основе функционирования банковского надзора в Российской Федерации, отнесены принципы,закрепленныев Конституции Российской Федерации, а именно: социального государства, равенства условий экономической деятельности для всех ее участников, поддержки конкуренции, свободного экономического пространства. Особое значение средиконституционныхнорм в сфере банковского регулирования и банковского надзора занимают положения ст. 75КонституцииРФ, в соответствии с которыми «защита и обеспечение устойчивости рубля - основная функция Центрального банка Российской Федерации, которую он осуществляет независимо от других органов государственной власти». Из указанного положения вытекает основная цель банковского надзора - обеспечение стабильности банковской системы, а также принцип построения системы банковского надзора, который основан на принципе независимости Банка России.
К специальным принципам относятся принципы: законности, соразмерности, эффективности, независимости, объективности и компетентности, соответствия банковского надзора международным стандартам.
Организационно-правовые принципы сформулированы Базельским комитетом по банковскому надзору в акте «Основополагающие принципы эффективного банковского надзора» (Core Principles for Effective Banking Supervision).
5. Ключевым для понимания специфики банковского надзора признано понятие банковской системы. Под банковской системой предлагается понимать структурированное единство взаимосвязанных элементов, включающих: а) орган денежно-кредитной политики и орган банковского надзора (в Российской Федерации - Банк России); б) институты страхования депозитов (в Российской Федерации - Агентство по страхованию вкладов); в) кредитные институты, которые либо привлекают средства и за счет привлеченных средств создают кредитное предложение; либо организуют и осуществляют платежи попоручениюсвоих клиентов в пользу третьих лиц; либо и привлекают средства, и организуют и осуществляют платежи по поручению своих клиентов в пользу третьих лиц (в Российской Федерации - банки и небанковские кредитные организации); г) филиалы и представительства иностранных банков; д) банковские группы и банковские холдинги; е) организации, которые, формально не относясь к кредитным институтам, выполняют определенные функции в рамках поддержания инфраструктуры банковского сектора (валютные биржи, центральные депозитарии и проч.). Становление этих институтов в Российской Федерации в настоящее время продолжается; ж) кредитныесубинституты, существование которых зависит от состояние национальной экономики конкретной страны и ее традиций. К такого родасубинститутамотносятся кредитные кооперативы; субъекты платежной системы, не являющиеся кредитными организациями и т.д. з) институты развития (примером может служить Внешэкономбанк России, который, формально не являясь банком, активно осуществляет банковскую деятельность, опираясь на самостоятельный закон); и) отношения, складывающиеся между указанными выше институтами, которые носят разнообразный - прежде всего, экономический и правовой - характер; к) правовые нормы, регулирующие отношения между институтами, преобразующие эти отношения вправоотношенияразличных видов.
Банк России как орган банковского надзора в разной степени влияет на деятельность различных институтов, входящих в банковскую в систему: осуществляет надзор в силуполномочий, установленных законом (надзор за деятельностью кредитных организаций, надзор за организациями, входящими в национальную платежную систему, надзор за банковскими группами), взаимодействует с рядом институтов (например, с Агентством по страхованию вкладов и Внешэкономбанком), взаимодействует с органами, осуществляющими надзор за деятельностью различных организаций, осуществляющих «квазибанковские» операции в ограниченных масштабах (кредитные кооперативы, микрофинансовые организации и т.д.).
6. Эффективное (т.е. прежде всего - устойчивое) функционирование банковской системы в целом возможно только при наличии системы банковского надзора, которую следует понимать как структурированное единство взаимосвязанных элементов, включающее в себя: а) субъекты банковского надзора (в России - Банк России и частично Агентство по страхованию вкладов); б) объекты банковского надзора (кредитные организации, банковские группы, субъекты платежной системы); в) отношения, возникающие между субъектами и объектами банковского надзора; г) цели и принципы банковского надзора; д) регулятивную подсистему, включающую в себя нормы права, регулирующие осуществление банковского надзора, а также экономические нормативы, определяющие деятельность кредитных организаций. Такие нормы устанавливаются в Российской Федерации на уровне Конституции РФ (принципы, статус Банка России), федеральных законов,подзаконныхактов Банка России.
Структурообразующим элементом системы, ее инвариантом являетсяпубличныйинтерес, позитивно выраженный в целях банковского надзора.
7. Система банковского надзора в странах с развитой рыночной экономикой и в развивающихся странах имеет как общие, так иособенныечерты. Общность организации банковского надзора состоит прежде всего в единстве целей банковского надзора, связанных с обеспечением стабильности и развитием банковских систем; защитой интересов кредиторов и вкладчиков; предотвращение кризисов в банковском секторе, и, следовательно, финансовой в целом.
К особенностям следует отнести встречающуюся в ряде экономически развитых стран децентрализацию банковского надзора.
8. Основная роль в регулировании отношений между субъектами и объектами банковского надзора принадлежит финансовому праву. Кредитные организации в процессе осуществления банковской деятельности аккумулируют и распределяют децентрализованные фонды денежных средств, что является предметом финансово-правового регулирования. Надзор за кредитными организациями есть в конечном итоге надзор за процессом аккумулирования и распределения указанных фондов, что обуславливает финансово-правовой характер банковского надзора.
Полагаем, что к финансовымправоотношениямв области банковского надзора следует отнести правоотношения, возникающие между Банком России и кредитными организациями по поводу: оценки финансовой устойчивости учредителей кредитной организации; осуществления текущего надзора; проведения проверок; надзора за выполнением обязательных нормативов и требований по созданию резервов на возможные потери под ссуды и иные активы; осуществление контроля рисков, принимаемых на себя кредитными организациями; применение мер попредупреждениюбанкротства кредитных организаций; и др.
9. Целью государства является создание условий для осуществления банковского надзора как эффективного направления публично-правовой деятельности. Эффективность банковского надзора состоит в достижении цели обеспечения устойчивости банковской системы и, как следствие, финансовой системы, за счет наименьшего количества используемых публичных финансов и иных ресурсов. Необходимыми условиями эффективного банковского надзора являются следующие условия.
Во-первых, наиболее полному достижению целей банковского надзора способствует его осуществление центральным банком, так как центральный банк способен оперативнее реагировать на финансовые проблемы банковской системы, в том числе через механизмы рефинансирования, и, следовательно, эффективнее поддерживать стабильность финансового сектора.
Во-вторых, эффективный банковский надзор возможен только при законодательном закреплении и реальном осуществлении принципа независимостинадзорногооргана, который обеспечивается различными мерами, включая правовые, организационные, финансовые. Закрепление принципа независимости Банка России от других органов государственной власти встатье75 Конституции РФ позволяет Банку России эффективно осуществлять свои функции, в том числе по банковскому надзору.
В-третьих, орган банковского надзора, не теряя своей независимости, должен быть транспарентен дляпубличногоконтроля, соединяющего как контроль (в формах, не нарушающих принцип независимости) со стороны органов государственной власти, так и возможность участия в выработке политики банковским сообществом (в Российской Федерации консолидировано представляемым Ассоциацией российских банков и Ассоциацией региональных банков «Россия»).
10. Органом банковского надзора в Российской Федерации является Банк России, который одновременно является и центральным банком, и органом, осуществляющим надзор за национальной платежной системой. Правовой статус Банка России как органа банковского надзора неразрывен с правовым статусом Банка России как центрального банка. По результатам исследования правового статуса Банка России обоснована позиция, состоящая в том, что Банк России как орган банковского регулирования и банковского надзора осуществляет государственно-властные полномочия, но не входит при этом в систему разделения властей,закрепленнуюв статье 11 Конституции РФ.
11. Другая особенность правового статуса Банка России связана с его правовым положением как участника гражданско-правовых отношений. Банк России в соответствии с законом является юридическим лицом. Этот статус необходим Банку России, прежде всего, как центральному банку, который осуществляет банковские операция, включая операции рефинансирования кредитных организаций. Осуществляя операции рефинансирования, Банк России влияет на устойчивость банковской системы и, тем самым, способствует выполнению своих функций как органа банковского надзора. Отмечено, что в этом проявляется уникальность правового статуса Банка России: это единственный орган в Российской Федерации, обладающий государственно-властнымиполномочиями, который участвует в гражданском обороте и осуществляет свою деятельность исключительно за счет получаемой прибыли, которая используется для достижения публичных целей деятельности.
Закон не определяет организационно-правовую форму Банка России как юридического лица. Более того, Банку России не соответствует ни одна из организационно-правовых форм, предусмотренных ГражданскимкодексомРФ. Уникальность правового статуса Банка России такова, что его организационно-правовая форма определяется непосредственно Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)». Вместе с тем, уточнению правового статуса
Банка России будет способствовать его признание юридическим лицом публичного права.
12. В диссертации выделена и обоснована такая правовая категория как «формы банковского надзора». Предлагается под формами банковского надзора понимать способы выражения и организации контрольных действий надзорного органа, направленные на достижение целей банковского надзора на стадии создания, функционирования, ликвидации кредитных организаций. Предложена следующая классификация форм банковского надзора:
1) предварительный надзор (на этапе выдачи лицензии на осуществление банковских операций);
2) текущий надзор (в ходе текущей деятельности кредитной организации);
3) «последующий» надзор (надзор за «проблемными банками» (частично), вопросы отзыва лицензии на осуществление банковских операций, вопросы ликвидации (в том числе в порядке банкротства) кредитных организаций).
В работе сформулированы соответствующие цели и методы, характерные для каждой из вышеперечисленных форм.
13. Текущий надзор осуществляется методами дистанционного надзора и контактного надзора, основанного на проверке деятельности кредитных организаций. Одно из главных ограничений, связанных с дистанционнымнадзором, состоит в том, что он основывается на статистических данных и сведениях, передаваемых самими банками. Проверить степень достоверности передаваемой информации, получить наиболее полное представление о банковских операциях, финансовом положении банка, провести качественный анализ его кредитного портфеля, в полной мере оценить деятельность руководства можно только во время проверки на месте. С этой точки зрения, инспекционные проверки деятельности банка повышают качество дистанционного надзора, делают более эффективным банковский надзор в целом.
Основной целью проведения Банком России проверок кредитных организаций является оценка на месте общего состояния кредитной организации либо отдельных направлений ее деятельности, в том числе: оценка соблюдения законодательства Российской Федерации и нормативных актов Банка России, оценка достоверности учета (отчетности) кредитной организации (ее филиала), определение размера рисков, активов, пассивов, оценка качества активов кредитной организации (ее филиала), величины и достаточности собственных средств (капитала) кредитной организации, оценка систем управления рисками и организации внутреннего контроля кредитной организации, финансового состояния и перспектив деятельности кредитной организации, а также выявление действий, угрожающих интересам кредиторов и вкладчиков кредитной организации.
14. С целью достижения большей эффективностинадзорнойдеятельности целесообразно проверки кредитных организаций, проводимые представителями органа банковского надзора, дополнять аудиторскими проверками, которые могут проводиться в определенных случаях по поручению органа банковского надзора.
15. С правовой точки зрения банковский надзор может быть эффективен только принаделенииоргана банковского надзора властными полномочиями по применению мерпринужденияв отношении поднадзорных субъектов.
Обосновано, что меры принуждения, применяемые Банком России к кредитным организациям, по своей правовой природе являются мерами публично-правового воздействия, и предложена их классификация по различным основаниям: в зависимости от сферы применения: на меры принуждения, применяемые в связи с осуществлением денежно-кредитной политики и применяемые в связи с осуществлением задачи развития и укрепления банковской системы; в зависимости от стадии деятельности кредитной организации: на меры принуждения, применяемые на стадии предварительного надзора (в процесселицензированиидеятельности кредитных организации, в процессе решения иных задач, обуславливающих возможность деятельности кредитной организации); на стадии текущей деятельности кредитной организации и, наконец, меры принуждения, применяемые к «проблемным» банкам; в зависимости от правовой природы: на мерыпредупреждения, пресечения, наказания и правовосстановительные.
16. Меры, применяемые Банком России к кредитным организациям при осуществлении банковского надзора, по своей правовой природе следует относить к административно-правовым мерам. Вместе с тем, с нашей точки зрения, большинство из мер, применяемых Банком России, не являются мерами наказания. Это иные виды мер государственного принуждения мерыпресеченияи меры предупреждения; процедура их применения должна быть отлична от предусмотреннойКоАПРФ.
17. Банковский надзор в Российской Федерации должен соответствовать международно-признанным стандартам банковского надзора, которые формулируются в актах Базельского комитета по банковскому надзору. Указанные акты по своей правовой природе относятся к актам «мягкого» права и формально не являются обязательными для национальныхюрисдикции. Однако в силу специфики современного международного сотрудничества отказ от выполнения международно-признанных стандартов банковского надзора негативным образом сказывается на функционировании банковских систем государств, не следующих этим стандартам, и, в частности, прямо влияет на кредитные организации, осуществляющие трансграничные операции.
18. Достижение целей и задач, стоящих перед банковской системой, предполагает, что применение международных стандартов в области банковского надзора в национальныхюрисдикцияхнеобходимо строить, принимая во внимание характер рисков, присущих местной банковской системе. Каждая страна определяет, насколько необходимо дополнить данные стандарты требованиями для учета конкретных рисков и общих условий, превалирующих на ее собственном рынке. В государстве должна функционировать достаточно гибкаязаконодательнаясистема, позволяющая органам банковского надзора периодически пересматривать политику и практику надзора в свете новых тенденций или событий.
19. Современные международные стандарты в области банковского надзора особое внимание уделяют вопросам управления рисками, под которыми предложено понимать вероятность наступления неблагоприятных последствий, которая зависит как от складывающихся условий деятельности субъекта (например, конъюнктуры рынков), так и самого субъекта, в том числе от того, насколько он способен управлять - т.е. выявлять (осуществлять мониторинг, анализ на основании систем учета и отчетности) и снижать уровень рисков. Неблагоприятные последствия связаны с экономическими потерями, но вероятность их наступления зависит от многих аспектов деятельности субъекта соответствующих отношений - именно этот фактор позволяет говорить о возможности управления рисками.
20. Один из важнейших рисков для банковской деятельности - кредитный риск, представляющий собой вероятность несения потерь от действий заемщика или группы связанных заемщиков.
Второй по значимости для банковской деятельности - рыночный риск. Несмотря на то, что Банк России на основе норм Закона о Банке России сформулировал в своих нормативных актах определенные требования в рыночному риску (включая его разновидность - валютный риск), а также создал правовую основу по проверке моделей управления рыночным риском в кредитных организациях, современное правовое регулирование недостаточно. В частности, это касается внутрибанковских политик, процессов и процедур выявления, оценки, мониторинга и контроля за рыночным риском.
Изменения правового регулирования риска ликвидности должны происходить в связи с необходимостью внедрения положений консультативного документа БКБН
Международные подходы к оценке, стандартам и мониторингу риска ликвидности» (Базель III), в части введения в отношении российского банковского сектора требований по расчету показателей краткосрочной ликвидности и чистого стабильного фондирования.
Выделение операционного риска в системе регулируемых рисков произошло относительно недавно. Этот вид риска - многоаспектен, включает в себя вопросы информационной безопасности, предупреждениемошенничествапротив кредитной организации и т.д. Отсутствие систем управления указанным риском может оказать самое существенное влияние на доверие к кредитной организации. В настоящее время разработаны и приняты нормативные и иные акты, содержащие требования по управлению операционным риском в кредитных организациях. Однако Банку России в процессенормотворческойдеятельности придется учитывать развитие платежных технологий, функционирование которых связано с операционным риском.
21. Среди видов рисков, возникающих в процессе осуществления банковской деятельности, особое внимание уделено правовому риску, который рассматривается как самостоятельный вид риска. Под правовым риском следует понимать вероятность возникновения потерь от действия правовых факторов -совершениядействий (например, заключения сделок), несоответствующих законодательству или обычаям делового оборота, либо невыполнениемдоговорныхобязанностей.
Выделение правовых рисков в деятельности кредитных организаций во многом обусловлено необходимостью достижения эффективности использования ресурсов, связанных с организацией правовой работы, а также с попытками спрогнозировать прибыли и убытки от возрастания этого риска. И хотя правовой риск является периферийным, он также влияет на рост прибылей и убытков кредитных институтов и степень доверия к ним, поэтому его необходимо учитывать в процессе риск-ориентированного надзора.
22. Современные подходы в сфере банковского надзора акцентируют внимание какнадзорныхорганов, так и финансовых институтов на вопросах управления банковскими рисками. Орган банковского надзора должен осуществлять надзор за тем, как строятся модели управления рисками в каждой кредитной организации. Эффективность надзора обусловленанаделениеморгана банковского надзора правом принятия мер воздействия на основании профессионального суждения. Профессиональное суждение является основополагающим элементом современного банковского надзора.
23. Устойчивость кредитных организаций возможна только при эффективном функционировании в них систем внутреннего контроля, целью оторой является поддержание приемлемого уровня принимаемых рисков. Внутренний контроль представляет собойурегулированнуюнормами права деятельность, осуществляемую советом директоров, менеджментом и сотрудниками всех уровней на постоянной основе. Одновременно в каждой кредитной организации должны функционировать самостоятельные службы внутреннего контроля, сотрудники которых должны обладать высокой квалификацией.
24. Важнейшим направлением совершенствования банковского надзора в Российской Федерации является развитие системы надзора на консолидированной основе. Российское законодательство сделало определенные шаги в этом направлении: введено понятие банковской группы и банковского холдинга, определены обязательные нормативы для банковских групп, развивается регулирование отчетности на консолидированной основе. Вместе с тем, необходимо развивать системы управления рисками и системы внутреннего контроля в банковских группах и банковских холдингах, определять нормативно процедуры обмена информации между субъектами, входящими в состав банковских групп и холдингов, уточнять механизмы регулирования деятельности кредитных и иных организаций в составе этих образований.
25. В целях гармонизации российского законодательства с международно-признанными стандартами в сфере банковского надзора и устранения отдельных несоответствий предлагаются изменения в действующее законодательство, регулирующее банковский надзор.
А) В Федеральный закон «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» предлагается внести следующие изменения и дополнения:
1) статью 64 дополнить положением,закрепляющимкритерии отнесения заемщиков к группе связанных не только по «юридическому», но и по «экономическому» принципу;
2) в статью 72 внести изменение, предусматривающее право Банка России вводить на срок до 1 года ограничения на выплаты основной суммы и процентов по субординированным кредитам (депозитам, займам, облигационным займам), условия предоставления (выпуска) которых предусматривают такую возможность;
3) в статью 73 внести изменения: а) предусматривающие право Банка России инициировать проведение аудиторских проверок кредитных организаций; б) определяющие право Банка России проверять деятельность кредитных организаций - участников банковских групп и банковских холдингов, расположенных на территории иностранныхюрисдикций;
4) статью 74 дополнить положениями, предусматривающими новые меры, которыевправеприменять Банк России к кредитным организациям: а) требование о привлечении дополнительного капитала для покрытия рисков до устранения выявленных в процессе осуществления надзора недостатков в процедурах управления рисками; б) введение на срок до 1 годазапретана совершение сделок (принятие обязательств), связанных с принятием рисков, без предварительного согласия Банка России;
5) дополнить закон новымистатьями, предусматривающими: а) право Банка России требовать от кредитных организаций, исходя из оценки характера и уровня принятых рисков, поддержания на определенном уровне норматива достаточности собственных средств (капитала) сверх минимально установленного; разработки (пересмотра) процедур по управлению рисками и внутреннему контролю;
6) право Банка России вводить на срок до шести месяцев ограничения на выплату вознаграждений (включая заработную плату и премиальные) руководителям кредитной организации, перечень должностей которых указан в статье 60 Закона; в) понятие профессионального суждения в надзорной деятельности; сферы деятельности кредитных организаций, где привынесениинадзорных решений возможно применение профессионального суждения; г) положения, обеспечивающие иммунитет служащим Банка России, которые будут приниматьнадзорныерешения на основе профессионального суждения; д) право Банка России определять требования к внутрибанковским методикам управления рисками; е) право Банка России определять квалификационные требования, предъявляемые к сотрудникам служб внутреннего контроля кредитных организаций; ж) положения об обмене информацией между внешними аудиторами кредитных организаций и Банком России. з) положения, предоставляющие возможность Банку России по обмену информацией снадзорнымиорганами иностранных государств, включая информацию, составляющую банковскуютайну.
Б) В Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» предлагается внести следующие изменения и дополнения:
Дополнить закон новыми статьями, предусматривающими:
1) право Банка Россииприостанавливатьполномочия по участию в управлении кредитной организацией отдельных акционеров (участников), которые не согласовали приобретение более 20 процентов акций (долей) кредитной организации в соответствии с требованиями ст. 11 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» и ст. 60 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;
2) требование по раскрытию банковскими группами и банковскими холдингами информации о своей деятельности перед заинтересованными пользователями;
3) механизмы, позволяющие головным организациям банковских групп и банковских холдингов получать информацию о деятельности участников банковских групп, банковских холдингов, включая информацию, составляющую банковскую тайну.

Список литературы диссертационного исследованиядоктор юридических наук Рождественская, Татьяна Эдуардовна, 2012 год

1. НОРМАТИВНЫЕ И ИНЫЕ ПРАВОВЫЕ АКТЫ
2.КонституцияРоссийской Федерации, принята всенароднымголосованием12 декабря 1993 г. //Российская газета. 1993. 25 декабря.
3. Федеральныйконституционныйзакон от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ«О Конституционном Суде Российской Федерации» // СЗ РФ. 1994. № 13. Ст. 1447.
4. Федеральный конституционный закон от 17 декабря 1997 г. № 2-ФКЗ «О Правительстве Российской Федерации» // СЗ РФ. 1997. №51. Ст. 5712.
5. ГражданскийкодексРоссийской Федерации (часть 1) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // СЗРФ. 1994. №32. Ст. 3301.
6. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть 2) от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410.
7. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть 3) от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ // СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4552.
8. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-Ф3 // СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2954.
9. Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31 июля 1998 г. № 145-ФЗ // СЗ РФ. 1998. №31. Ст. 3823.